Соглашение о ликвидации простого товарищества (adi ortaklık) должно зафиксировать счета товарищества, кто и сколько должен платить, какое имущество передаётся и на каких условиях участники прощают друг другу долги. Надёжный текст опирается на приложения с расчётом и связывает платёж, обеспечение и завершение текущих дел в последовательном порядке. Соглашение между участниками само по себе не устраняет требования третьих лиц. Нотариальное удостоверение подписей также не делает каждое соглашение непосредственно исполнимым.
До соглашения: как подготовить расчёт ликвидации?
Стороны соглашения не должны ограничиваться наименованием товарищества; необходимо указать полномочия всех участников и их представителей. Следует назвать основание прекращения, дату подведения расчётов и лицо, которое завершит текущие работы. По статье 644 Турецкого обязательственного кодекса (TBK) ликвидация как правило проводится при участии всех участников; может быть назначен ликвидатор. Таблица, подготовленная одним управляющим участником, не равна окончательному расчёту, принятому остальными участниками. [S1] Статья Участник, не отчитывающийся по простому товариществу рассматривает этот вопрос с другой стороны.
Что должны содержать приложения с расчётом и инвентаризацией?
- Остатки на банковских счетах, наличные средства, запасы, основные средства и статус права собственности или пользования каждым активом.
- Полученные доходы, невзысканная дебиторская задолженность, сомнительные требования и незавершённые работы.
- Долги перед третьими лицами, долги перед работниками и государством, поручительства, банковские гарантии и судебные риски.
- Вклад каждого участника в капитал, авансы, расходы, понесённые в интересах товарищества, и личные выплаты.
- Дата оценки, метод оценки, подтверждающие счета-фактуры, банковские операции и спорные позиции.
Вклад, аванс, расход и доля прибыли — не одна и та же статья. По статьям 642–643 TBK долги и возвраты участникам рассчитываются отдельно, а оставшаяся прибыль или убыток распределяются. Возврат в натуре имущества, право собственности на которое было внесено как доля участия, не происходит автоматически. Имущество, пользование которым было предоставлено товариществу, оценивается иначе. Бухгалтерская запись должна сопоставляться с фактическим платежом и его правовой природой. [S1]
Для примера допустим, что обращённые в деньги активы составляют 3 000 000 турецких лир (TL), внешние долги — 900 000 TL, подтверждённые возмещения авансов и расходов — 300 000 TL, а общий возврат вкладов — 1 000 000 TL. Остаётся 800 000 TL распределяемой разницы. При двух участниках и равной доле прибыли половина этой суммы, то есть 400 000 TL, приходится на каждого. Пример исходит из того, что отдельных налогов и расходов на ликвидацию нет; выплата половины из 3 000 000 TL одному участнику напрямую не является тем же расчётом.
Если стороны не могут согласовать расчёт, но согласны на определённую сумму, в тексте должно быть указано, является ли она окончательным результатом ликвидации или суммой урегулирования по спорным статьям расчёта. Если остаётся требование к взысканию или не завершена налоговая проверка, необходимо ясно указать, что они находятся вне окончательного расчёта, и как они будут распределены позднее. В этой связи следует также рассмотреть статью Возврат вклада в простом товариществе.
Как записывать обязательство по платежу и взносы?
Необходимо определить должника, кредитора, общую сумму основного долга, размер каждого взноса и твёрдый срок платежа. Формулировки вида «платёж по мере возможности» делают срок получения неопределённым. Следует указать банковский счёт кредитора, IBAN, назначение платежа и порядок уведомления в случае смены счёта. Против поддельных уведомлений о смене счёта полезно подтверждать изменение по заранее определённому надёжному каналу.
Выдача банковского поручения следует отличать от поступления денег на счёт кредитора. Необходимо уточнить, когда платёж считается совершённым, кто несёт банковские комиссии и на какую статью зачисляются частичные платежи. Передача простого векселя не должна представляться как получение наличных, если иное прямо не согласовано.
Означает ли признание долга новацию?
Признание долга может сделать обязательство по платежу более определённым. Однако по статье 133 TBK прекращение старого долга новым, то есть новация, требует ясно выраженной воли. Выдача нового векселя или предоставление поручительства сами по себе не являются новацией. В тексте следует указать, сохраняются ли прежние требования и обеспечения, или новое мировое обязательство должно заменить конкретные долги. Нельзя считать, что прежние обеспечения автоматически продолжают действовать в том же объёме. [S1]
Как урегулировать валюту, проценты и просрочку?
Когда подтверждено, что соглашение в иностранной валюте допустимо, необходимо указать валюту, то, будет ли платёж производиться в этой валюте или в эквиваленте в турецких лирах, и источник применяемого курса. Статья 99 TBK лежит в основе этого различия. Также следует определить момент начала процентов за просрочку, вид и размер процентов с их правовыми пределами, а также то, станет ли остаток долга подлежащим немедленной уплате при пропуске одного взноса.
Применение старой законной ставки ко всем периодам некорректно. Статья 10 Закона № 7589 изменила основу расчёта по статье 1 Закона № 3095. Различия между коммерческими сделками, долгами в иностранной валюте и договорными процентами также влияют на результат. При выборе ставки или метода расчёта для соглашения основой должен быть период, к которому они применяются. Формулировка «компенсируется любое обесценение» не заменяет конкретное обязательство с определённым объёмом и методом расчёта. [S2]
Можно ли разделить долги перед третьими лицами между участниками?
Во внутренних отношениях — можно; однако права кредитора этим соглашением автоматически не меняются. По статье 638 TBK для долгов товарищества, если иное не согласовано, предусмотрена солидарная ответственность. Статья 645 TBK устанавливает, что прекращение товарищества не меняет обязательств перед третьими лицами. Оговорка «все банковские долги принадлежат другому участнику» сама по себе не прекращает ответственность участника, которого банк не освободил. [S1]
Внутреннее принятие долга по статье 195 TBK следует отличать от внешнего (перевода долга) по статье 196 TBK. Чтобы должник освободился от долга перед кредитором, необходимы условия внешнего принятия долга и согласие кредитора. Если кредитор является стороной соглашения или получено надлежащее отдельное заявление о принятии, спор об объёме уменьшается. Если меняется должник, сохранение залога и поручительства третьего лица по статье 198 TBK зависит от письменного согласия соответствующего залогодателя или поручителя. Долги перед государством и требования работников рассматриваются по особым правилам ответственности. [S1]
Если участник, принявший на себя платёж, не платит, а другой участник должен заплатить кредитору, во внутренних отношениях возникает регрессное требование (rücu). Поэтому следует предусмотреть уведомление, участие в защите, представление подтверждений платежа, срок возврата и распределение расходов. Вместо общего освобождения от неизвестных долгов можно использовать период возникновения долга, участника, ответственного за сделку, и критерий распределения.
Какими обеспечениями можно защитить требование по ликвидации?
Ипотека или залог должны быть действительно установлены
Фраза «недвижимость является обеспечением» не создаёт ипотеку. По статье 856 Турецкого гражданского кодекса (TMK) правилом для ипотеки на недвижимость являются официальная форма и регистрация в земельном кадастре, без ущерба для специальных законных путей. Необходимо проверить собственника имущества, актуальную запись в кадастре, очерёдность существующих ипотек, аресты, верхний предел и объём обеспечения. Очерёдность нельзя вывести только из даты соглашения. Объект с высокой рыночной стоимостью может не обеспечить ожидаемого возврата из-за предшествующих обременений и расходов на продажу. [S3]
Залог движимого имущества также требует акта об установлении залога, соответствующего природе имущества. Должны быть указаны долг и сумма, которую обеспечивает залог, условия дополнительного обеспечения при снижении стоимости, а также условия освобождения и исключения записи (terkin). Снятие всех обеспечений до получения последнего взноса может оставить кредитора без защиты в отношении остатка долга.
Подписи на поручительстве недостаточно сами по себе
Статья 583 TBK требует, помимо письменной формы, указания максимальной суммы, даты поручительства и, при солидарном поручительстве, собственноручной записи поручителем этого статуса. Правило о согласии супруга по статье 584 TBK и его исключения необходимо проверять применительно к конкретному лицу; обозначение «коммерческая сделка» не выводит все поручительства из-под исключения. Личные обеспечения, которые физические лица предоставляют под другими названиями и которые подпадают под статью 603 TBK, также подчиняются защитным правилам о форме, дееспособности и согласии супруга. Поэтому написание слова «гарант» не означает, что формальные требования соблюдены. Особый вексельный режим аваля рассматривается отдельно. [S1, S4]
Простой вексель и аваль необходимо рассматривать отдельно
Для простого векселя (bono) должны быть сохранены элементы статей 776–778 Турецкого торгового кодекса (TTK). Когда в соглашении объясняются реквизиты векселя и долг, под который он выдан, нужно оценить, как условие, записанное на векселе, влияет на его вексельный характер. Аваль — это отдельное вексельное обеспечение на векселе или аллонже; значение имеют лицо, в пользу которого он дан, и место подписи. Конструкция по статьям 700–702 TTK не совпадает с обычным поручительством. Взысканная сумма должна вычитаться как из векселя, так и из долга по соглашению, а также должна быть урегулирован возврат оплаченных векселей. [S4]
На каком этапе следует завершить прощение долга и текущие иски?
Прощение долга (ibra) по статье 132 TBK — это соглашение, которое может полностью или частично прекратить долг. Заявление «у сторон не осталось никаких прав и требований», когда взыскания ещё не было, может противоречить обязательству по платежу. Периоды и статьи, охватываемые прощением, момент его вступления в силу и оговорённые требования должны быть ясно записаны. Если предусмотрено условное прощение, необходимо определить платёжные и передаточные документы, подтверждающие наступление условия. [S1]
Отказ от иска, признание иска, судебное мировое соглашение и прощение долга — разные действия. Отказ от иска и признание иска по статьям 307–312 Закона о гражданском судопроизводстве № 6100 (HMK) безусловны и порождают последствия, равные законной силе решения (kesin hüküm). Заявление суду вида «я отказываюсь, если будет уплачено» не даёт того же результата, что условное мировое соглашение. Мировое соглашение может быть условным по статьям 313–315 HMK. Номер дела, требования, судебные расходы и вознаграждение адвоката согласовываются отдельно. Полномочия представителя на мировое соглашение, прощение долга, признание иска и отказ от иска проверяются по статье 74 HMK. [S5]
Можно ли направить соглашение непосредственно на принудительное исполнение?
Простое письменное соглашение не приобретает характер исполнительного документа лишь потому, что стороны называют его «имеющим природу судебного решения». Важны как порядок оформления документа, так и ясность обязательств по исполнению.
| Вид документа | Ключевое различие |
|---|---|
| Нотариальный акт | Требуется нотариальный акт по статье 38 Закона об исполнении и банкротстве № 2004 (İİK), содержащий безусловное признание денежного долга; простое удостоверение подписи не равнозначно. |
| Соглашение о медиации | Применяются требования к подписи или отметке по статье 18 Закона № 6325 о медиации в гражданско-правовых спорах (HUAK); особые обязательные отметки остаются в силе. |
| Судебное мировое соглашение | Оценивается по статьям 313–315 HMK и статье 38 Закона об исполнении и банкротстве. |
| Протокол адвокатского урегулирования | Протокол по статье 35/A Закона об адвокатуре (Avukatlık Kanunu), подписанный сторонами и обоими адвокатами на установленных законом условиях до подачи иска или до начала слушания, имеет характер исполнительного документа. |
Если исполнение планируется на основании нотариального признания долга, обязательство по платежу, привязанное к неопределённым расчётам или к ещё не совершённому встречному исполнению, может создать проблему с требуемой безусловностью. Обязательство по платежу, установление обеспечения и условие прощения должны строиться так, чтобы каждое сохраняло свою функцию. Исполнительный документ также не гарантирует взыскания. [S6–S8]
Статья 18/4 HUAK содержит особые положения о совместной подписи сторон, их адвокатов и медиатора там, где специальная отметка не является обязательной, а также о совместной подписи адвокатов и медиатора в коммерческих спорах. Поскольку повторно нельзя подать иск о том, что уже согласовано, объём соглашения также должен быть ясно указан. [S7]
Соглашения, которыми по статье 17/B HUAK передаётся недвижимость или устанавливаются ограниченные вещные права, а также соглашения по статье 18/B требуют отметки о приводимости в исполнение (icra edilebilirlik şerhi). Для отметки по соглашению, касающемуся недвижимости, компетентен мировой суд (sulh hukuk mahkemesi) по месту нахождения имущества; для прочих соглашений по статье 18/B — мировой суд по месту работы медиатора. По положениям, добавленным Законом № 7531, после получения отметки по соглашению о передаче недвижимости или установлении ограниченных вещных прав одна из сторон может требовать регистрации; проверка земельным управлением продолжается. Подписание протокола само по себе не переводит право собственности. [S7, S9]
Как урегулировать передачу, вручение и хранение записей?
Передача ключей, оборудования, запасов, бухгалтерских документов и цифровых счетов должна оформляться датированной и подписанной описью. Для цифровых счетов вместо передачи личных паролей следует предусмотреть смену уполномоченных пользователей и закрытие доступа. Если лицензии, договоры аренды, договоры с клиентами или разрешения при передаче требуют согласия третьего лица или органа, это согласие нельзя заменить принятием между самими участниками. Если согласие не получено, в тексте должно быть указано, что будет с платежом и каков альтернативный вариант.
Сохранение всех документов у одной стороны и отключение доступа другой стороны затрудняет доказывание в последующем налоговом или имущественном споре. Система хранения, соответствующая обязанностям по сохранению документов, должна определять, кто отвечает за оригиналы и как организован контролируемый доступ к копиям. Для персональных данных следует учитывать правовое основание обработки и передачи, а также безопасность доступа; данные по ликвидации, клиентам и работникам не должны рассматриваться как основание для неограниченной передачи. [S10–S11]
Шесть разъяснённых примерных пунктов
Приведённые ниже формулировки являются примерами гипотетических правовых конструкций. Даже вместе они не образуют полного договора, готового к подписанию; для каждого требуется оценка реальных счетов, представительства, формы и пути исполнения.
Примерный пункт: объём расчёта
«Стороны окончательно определили статьи, принятые в подписанном ими балансе ликвидации. Статьи в перечне спорных требований не входят в это принятие; их взыскание и распределение будут урегулированы отдельно.»
Пояснение: Приложения должны быть действительно подготовлены и подписаны. Расчёт, подписанный без оговорок, впоследствии может быть трудно оспорить; статьи вне его объёма должны быть определимы.
Примерный пункт: платёж и зачёт
«Платёж считается совершённым в размере суммы, зачисленной как доступный остаток на указанный в графике платежей счёт кредитора. Каждое поступление одновременно зачитывается в счёт векселя, выданного по тому же требованию, и долга по соглашению.»
Пояснение: Эта формулировка снижает риск двойного взыскания. Порядок отнесения платежей между основным долгом, процентами и расходами также должен определяться законным образом.
Примерный пункт: установление обеспечения
«Установление обеспечения, согласованного в рамках рассрочки, в согласованном объёме будет подтверждено соответствующей записью в реестре. Снятие обеспечения производится только после подтверждения полного погашения обеспеченных им долгов.»
Пояснение: Сам пункт не создаёт залог. Если весь долг наступил к исполнению, а обеспечение не установлено, последствия должны определяться отдельно. Если нотариальное признание долга используется для исполнения, условная структура подлежит повторной проверке.
Примерный пункт: условное прощение долга
«Прощение долга в отношении зафиксированных статей ликвидации вступает в силу только после полного исполнения обязательств по платежу и передаче, указанных в графике платежей. Оговорённые требования прощением не охватываются.»
Пояснение: Оговорённые требования должны быть конкретизированы. Этот договорный пункт не заменяет заявление об отказе от иска, которое подаётся в суд.
Примерный пункт: долг, возникший позднее
«Требование третьего лица, относящееся к товариществу или периоду ликвидации и не включённое в перечень долгов, будет сообщено другому участнику с подтверждающими документами. Участник, платящий внешнему кредитору, может требовать от ответственного участника документально подтверждённую сумму, превышающую его внутреннюю долю.»
Пояснение: Должны быть определены срок уведомления, участие в защите и расчёт регресса. Этот пункт не ограничивает требование кредитора или полномочия государственного органа.
Примерный пункт: закрытие дел
«По каждому текущему делу, указанному в перечне открытых дел, будет отдельно указано мировое урегулирование или процессуальное действие, подлежащее совершению. Платёж, снятие обеспечения и заявления суду будут выполняться по одному плану действий.»
Пояснение: Дела не закрываются автоматически в результате соглашения. Вид действия, орган, расходы и сроки определяются по каждому делу отдельно.
Какие пути и сроки важны, если соглашение не исполняется?
То, идёт ли спор только о денежном требовании, о расчёте ликвидации или о передаче недвижимости, определяет компетентный суд и порядок обращения. Рассматриваются общее правило подсудности и разграничение коммерческих дел по статьям 4–5 TTK; одно лишь обозначение «простое товарищество» не делает компетентным коммерческий суд первой инстанции. По коммерческим денежным требованиям применяется статья 5/A TTK; для споров, попадающих под статью 18/B HUAK, оценивается обязательность медиации как условия подачи иска. [S4–S5, S12]
Частные переговоры не приостанавливают сроки подачи иска, возражений и давности. Приостанавливающее действие, которое статья 18/A/15 HUAK предусматривает для медиации как условия иска, применяется в рамках собственных условий. Для давности должны быть определены правовое основание требования, срок исполнения и основания перерыва; нельзя утверждать, что «после соглашения каждое требование начинает тот же срок». Промедление может привести к утрате записей, снижению стоимости активов и фактической недостаточности обеспечения. [S1, S7]
Информация и документы, направляемые для правовой оценки, должны использоваться только для этой оценки и в рамках принятого поручения, с соблюдением адвокатской тайны и обязательств по Закону о защите персональных данных (KVKK). Безопасный канал передачи чувствительных документов следует согласовать с бюро. Направление первых документов не означает, что дело принято.
Для суммы, которая ляжет в основу соглашения, следует рассмотреть расчёт доли при ликвидации; если до достижения соглашения существует реальная угроза, следует оценить защиту имущества. Для общих этапов можно также обратиться к основному руководству ликвидация простого товарищества и правовые процедуры.
Связанные статьи: Выход из простого товарищества и исключение участника: права во время существования товарищества.
Заключение
Надёжность соглашения о ликвидации простого товарищества зависит не только от суммы, которую согласовали стороны. Расчётные приложения, взыскиваемый платёжный долг, действительное обеспечение и прощение, вступающее в силу в нужный момент, должны создаваться вместе. Перед подписанием особое внимание следует уделить долгам перед третьими лицами, формальным актам передачи и тому, как будут завершены текущие дела. Следующий шаг — подготовка текста, соответствующего выбранному пути платежа и исполнения, вместе с расчётом, отделяющим принятые статьи от оспариваемых.
Часто задаваемые вопросы
Обязательно ли оформлять соглашение о ликвидации у нотариуса?
Общего нотариального требования для каждого соглашения не существует; особые формы входящих в него сделок остаются в силе. Такие сделки, как ипотека или передача недвижимости, оцениваются отдельно. Если целью является исполнение, одного удостоверения подписи недостаточно; необходимо проверить требования статьи 38 Закона об исполнении и банкротстве.
Недействительно ли прощение долга, подписанное до оплаты?
Не автоматически. Прощение может прекратить долг, поэтому неограниченное прощение до взыскания несёт серьёзный риск. Прощение следует поставить в зависимость от платежа, определить его объём и указать оговорённые требования.
Прекращается ли ответственность перед банком, если другой участник примет на себя все долги?
Одного внутреннего распределения недостаточно. Освобождение от долга перед банком зависит от условий внешнего принятия долга и согласия кредитора. В противном случае банк может обратиться к прежнему должнику, а участник, который заплатил, может потребовать регресса у другого участника.
Всегда ли соглашению о медиации нужна отметка?
Нет. При условиях статьи 18/4 HUAK возможна приводимость в исполнение без отметки. Однако случаи, в которых закон делает отметку обязательной, этим не пользуются. В частности, объём статей 17/B и 18/B HUAK должен проверяться отдельно в зависимости от содержания соглашения.
Источники и правовые основания
- Закон № 6098, Турецкий обязательственный кодекс (Türk Borçlar Kanunu), в частности статьи 18, 99, 117, 131–133, 146–156, 195–198, 583–584, 603, 638, 642–645. Текст Министерства труда и социального обеспечения.
- Закон № 7589, статья 10; изменение статьи 1 Закона № 3095. Текст закона Великого национального собрания Турции (TBMM).
- Турецкий гражданский кодекс (Türk Medenî Kanunu) № 4721, статья 856 и положения об ипотеке на недвижимость. Текст Министерства труда и социального обеспечения.
- Турецкий торговый кодекс (Türk Ticaret Kanunu) № 6102, статьи 4–5, 700–702, 776–778. Текст Министерства юстиции.
- Закон № 6100 о гражданском судопроизводстве (Hukuk Muhakemeleri Kanunu), статьи 2, 74, 307–315. Текст Министерства юстиции.
- Закон № 2004 об исполнении и банкротстве (İcra ve İflas Kanunu), статья 38; Учебный департамент Министерства юстиции, İcra ve İflas Kanunu, стр. 25–26, разъяснение документов, имеющих характер исполнительных (ilam niteliğinde belgeler). Учебное издание учреждения.
- Закон № 6325 о медиации в гражданско-правовых спорах (Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu), статьи 17/B, 18, 18/A–18/B. Текст Департамента медиации.
- Союз турецких коллегий адвокатов (Türkiye Barolar Birliği), Урегулирование по статье 35/A (35/A Uzlaşması), Закон об адвокатуре (Avukatlık Kanunu), статья 35/A, и Положение о проведении урегулирования (Uzlaşma Sağlama Yönetmeliği). Публикация учреждения.
- Закон № 7531, статьи 24 и 26; регистрация в земельном кадастре после соглашения о медиации. Текст закона TBMM.
- Орган по защите персональных данных (Kişisel Verileri Koruma Kurumu), Обязанности по обеспечению безопасности данных (Veri Güvenliğine İlişkin Yükümlülükler). Заявление учреждения.
- Орган по защите персональных данных, Персональные данные (Kişisel Veriler), условия обработки персональных данных. Заявление учреждения.
- Закон № 7445, статьи 31 и 34–37; медиация как условие подачи иска в коммерческих спорах и спорах о недвижимости. Текст закона TBMM.