Die Bestellung eines Pfandrechts an einem Gesellschaftsanteil verschafft dem Gläubiger die Möglichkeit, sich aus dem Wert des Anteils zu befriedigen; sie überträgt die Gesellschafterstellung und das Stimmrecht nicht von selbst auf den Gläubiger. Der Nießbrauch wirkt sich demgegenüber auf die Nutzung des Anteils und in dem vom Gesetz bestimmten Umfang auf die Vertretung des Anteils aus. Ebenso wichtig wie die Frage, welches Geschäft vorgenommen wird, ist, ob die Gesellschaft eine GmbH (limited şirket) oder eine Aktiengesellschaft ist, ob der Anteil in einer Urkunde verbrieft ist und ob er buchmäßig geführt wird. Wird derselbe Vertragstext für alle Anteilsarten verwendet, kann dies dazu führen, dass die Sicherheit gar nicht entsteht oder gegenüber der Gesellschaft nicht geltend gemacht werden kann. [1, 2]
Insbesondere drei Prüfungen sind zusammen vorzunehmen: Welches Recht begründet der Vertrag; sind für die Entstehung des Rechts eine notarielle Beglaubigung, die Übergabe der Urkunde oder die Zustimmung der Gesellschaft erforderlich; und welche rechtliche Wirkung haben die bei der Gesellschaft und bei der Registerstelle geführten Einträge? Die Unterzeichnung des Vertrags, die erforderliche Übergabe und die Eintragung in das jeweilige Register sind verschiedene Vorgänge. Der Abschluss des einen behebt nicht in jedem Fall einen Mangel des anderen.
Wie unterscheiden sich Anteilspfandrecht, Nießbrauch, Anteilsübertragung und Pfändung?
Das Pfandrecht ist ein Rechtsverhältnis, das eine bestimmte oder bestimmbare Forderung sichert. Ein Gesellschafter kann seinen Anteil sowohl für die eigene Schuld als auch für die Schuld der Gesellschaft oder einer anderen Person verpfänden. Schuldner und Verpfänder müssen nicht dieselbe Person sein. In diesem Fall haftet der Gesellschafter, sofern er nicht zusätzlich eine persönliche Verpflichtung wie einen Schuldbeitritt oder eine Bürgschaft übernommen hat, nicht allein deshalb mit seinem gesamten Vermögen für die ganze Schuld, weil er seinen Anteil verpfändet hat. [2, 3]
Bei der Bestellung eines Nießbrauchs bleibt das Eigentum am Anteil erhalten, die Nutzungsbefugnis wird einer anderen Person überlassen. Bei der Anteilsübertragung wechselt dagegen der Gesellschafter. Die Pfändung ist eine Zwangsvollstreckungsmaßnahme, die der Gläubiger im Rahmen der Vollstreckung ergreift; sie ist nicht dasselbe wie ein durch Vereinbarung der Parteien bestelltes Pfandrecht. Auch die Vollstreckung einer privaten Forderung nach dem Gesetz über Zwangsvollstreckung und Insolvenz (İİK) und die Beitreibung einer öffentlichen Forderung nach dem Gesetz Nr. 6183 dürfen nicht miteinander verwechselt werden. Der in diesem Artikel erläuterte Weg der Verwertung des Pfandrechts erhebt nicht den Anspruch, alle Regeln der öffentlich-rechtlichen Pfändung darzustellen.
| Geschäft | Hauptzweck | Wechselt der Gesellschafter? | Hauptsächliche Auswirkung auf das Stimmrecht |
|---|---|---|---|
| Anteilspfandrecht | Sicherung einer Forderung durch den Wert des Anteils | Nicht durch die Bestellung des Pfandrechts | Das Pfandrecht allein verleiht keine Stimmbefugnis |
| Nießbrauch am Anteil | Einräumung des Rechts auf Nutzung des Anteils | Bleibt beim Inhaber des nackten Eigentums | Je nach Gesellschaftsform kommt die Vertretungs-/Stimmbefugnis des Nießbrauchers in Betracht |
| Anteilsübertragung | Übergang der Gesellschafterstellung auf den Erwerber | Wechselt durch eine wirksame Übertragung | Die Voraussetzungen der Geltendmachung gegenüber der Gesellschaft werden gesondert geprüft |
| Anteilspfändung | Beitreibung der Vollstreckungsforderung im Wege der Zwangsvollstreckung | Wechselt im Zeitpunkt der Pfändung nicht | Der Pfändungsgläubiger kann nicht von selbst das Stimmrecht ausüben |
Die Verpfändung des Anteils eines Gesellschafters bedeutet nicht, dass auch die Grundstücke, Bankkonten oder Maschinen der Gesellschaft verpfändet sind. Gegenstand der Sicherheit ist nicht das eigene Vermögen der Gesellschaft, sondern der Anteil des Gesellschafters. Die wirtschaftliche Lage der Gesellschaft beeinflusst den Wert des Anteils; diese wirtschaftliche Verbindung verschafft dem Gläubiger jedoch kein unmittelbares Pfandrecht am Vermögen der Gesellschaft. [1, 2]
Welche Voraussetzungen gelten für die Verpfändung von GmbH-Anteilen (limited şirket)?
Schriftlicher Vertrag und notarielle Unterschriftsbeglaubigung
Art. 955 Abs. 3 des Türkischen Zivilgesetzbuchs (TMK) verlangt bei der Verpfändung sonstiger Rechte neben einem schriftlichen Vertrag die Einhaltung der für die Übertragung des Rechts vorgesehenen Form. In Verbindung mit Art. 595 Abs. 1 des Türkischen Handelsgesetzbuchs (TTK), der die Übertragung von GmbH-Anteilen regelt, gilt: Der Anteilsverpfändungsvertrag muss schriftlich geschlossen werden, und die Unterschriften der Parteien müssen notariell beglaubigt sein. Dass der Gesellschaftsvertrag für eine Verpfändung keine Zustimmung der Generalversammlung verlangt, hebt dieses Formerfordernis nicht auf. Dass ein Notar den Vertrag von Grund auf entwirft, und dass er die Unterschriften beglaubigt, ist nicht dasselbe; erforderlich ist hier nach der gesetzlichen Verweisung die notarielle Unterschriftsbeglaubigung. [1, 2, 7]
Der zu verpfändende Anteil sollte durch Firma, Handelsregisterangaben, Anteilsgruppe, Nennwert und Anteilsmenge zweifelsfrei bestimmt werden. Auch die Quelle der gesicherten Schuld, der Schuldner, der Gläubiger, der Umfang und gegebenenfalls die Höchstgrenze der Sicherheit sind zu konkretisieren. Die bloße Formulierung „alle Anteile dienen als Sicherheit“ kann hinsichtlich zu verschiedenen Zeitpunkten erworbener Anteile und künftiger Schulden zu einem ernsthaften Streit über den Umfang führen.
Zustimmung der Generalversammlung und Verweigerung aus wichtigem Grund
Nach Art. 600 Abs. 2 TTK kann der Gesellschaftsvertrag die Bestellung eines Pfandrechts von der Zustimmung der Generalversammlung abhängig machen. Besteht eine solche Bestimmung, finden die Vorschriften über den Anteilsübergang Anwendung. Die Zustimmung ist keine Erlaubnis, die der Geschäftsführer der Gesellschaft allein erteilen könnte; nach Art. 616 Abs. 2 Buchst. c TTK ist sie eine unentziehbare Befugnis der Generalversammlung. [1]
Für die Verweigerung der Zustimmung zur Verpfändung ist ein wichtiger Grund erforderlich. Die Möglichkeit der Verweigerung ohne Grund bei der gewöhnlichen Übertragung von GmbH-Anteilen kann nicht unverändert auf die Verpfändung übertragen werden. Die Begründung der Verweigerung muss mit den konkreten Merkmalen des Verpfändungsgeschäfts zusammenhängen; sie darf nicht allein dazu verwendet werden, dem Gesellschafter die Finanzierung zu entziehen. Andererseits sind ein im Gesellschaftsvertrag vorgesehenes Verbot der Anteilsübertragung oder besondere Beschränkungen der Verpfändung zusammen mit der Voraussetzung der Übertragbarkeit nach Art. 954 TMK zu prüfen. [1, 2, 7]
Wurde ein Zustimmungsantrag gestellt und innerhalb von drei Monaten nicht abgelehnt, kommt über die Verweisung auf Art. 595 Abs. 7 TTK in Betracht, dass die Zustimmung als erteilt gilt. Die Frist beginnt nicht mit dem Datum des notariellen Vertrags, sondern mit dem Antrag an die Gesellschaft. Der Inhalt des Antrags und der Zeitpunkt seines Zugangs bei der Gesellschaft sollten nachweisbar gesichert werden. Es ist nicht sicher, anhand einer unvollständigen oder ein anderes Geschäft betreffenden Mitteilung davon auszugehen, dass die Zustimmung zustande gekommen ist.
Anteilsbuch und Übergabe der Urkunden
Bei der GmbH werden Pfandrechte und Nießbrauchsrechte mit den Angaben der Berechtigten in das Anteilsbuch eingetragen. Diese Eintragung nach Art. 594 TTK ersetzt die erforderlichen Form- und Zustimmungsvorgänge nicht. Die in der Regel nur deklaratorische Eintragung im Anteilsbuch ist von den Geschäften zu unterscheiden, die das Recht begründen. [1, 7]
Die Verbriefung eines GmbH-Anteils in einem Beweismittel oder in einer Namensurkunde macht ihn nicht zu einer Aktienurkunde der Aktiengesellschaft. Die Natur der Urkunde und die Notwendigkeit der Übergabe sind im Schrifttum umstritten. Wegen dieses Streits ist es bei einem Geschäft, bei dem eine Urkunde vorhanden ist, erforderlich, zusätzlich zur notariellen Form die Übergabe und Verwahrung der vorhandenen Urkunden ausdrücklich zu regeln, ein Übergabeprotokoll zu erstellen und das Anteilsbuch mit dem Geschäft in Einklang zu bringen. Es genügt nicht, einen GmbH-Anteil allein durch Indossament wie eine Aktie zu verpfänden. [1, 7]
Wie wird ein Pfandrecht an Aktien einer Aktiengesellschaft bestellt?
Nicht verbriefte Aktien, Namensaktien und Inhaberaktien
Bei einer nicht in einer Urkunde verbrieften, also nackten Aktie einer Aktiengesellschaft ist ein schriftlicher Vertrag erforderlich, der auf die Bestellung des Pfandrechts gerichtet ist. Ein Vorvertrag, der verspricht, künftig ein Pfandrecht zu bestellen, ist von dem Verfügungsgeschäft zu unterscheiden, das das Recht jetzt begründet. Beide Geschäfte können in derselben Urkunde enthalten sein; die bloße Verpflichtung zur Verpfändung vollendet jedoch das unvollständige Bestellungsgeschäft nicht von selbst. [2, 8]
Bei einer Inhaberaktienurkunde muss neben der Pfandvereinbarung der Besitz an der Urkunde zum Zweck der Verpfändung übertragen werden. Art. 956 Abs. 1 TMK beruht auf der Übergabe der Urkunde an den Pfandgläubiger. Die Pfandabsicht, die Urkundennummern und die Übergabe in einem schriftlichen Protokoll festzuhalten, ist für den Nachweis wichtig; verbleibt die Urkunde tatsächlich allein in der Gewalt des Verpfänders, entsteht kein von der Übergabe abhängiges Pfandrecht. [2]
Bei einer Namensaktienurkunde werden im Rahmen von Art. 956 Abs. 2 TMK das Pfandindossament oder eine mit der Urkunde verbundene schriftliche Übertragungs-/Verpfändungserklärung zusammen mit der Besitzübertragung gemeinsam beurteilt. Die Übergabe einer Fotokopie der Urkunde ersetzt nicht die Übergabe der Originalurkunde. Auch bei Interimsscheinen (ilmühaber) ist die Verweisung von Art. 486 Abs. 2 TTK auf Namensaktien zu beachten. [1, 2, 8]
Zustimmung der Gesellschaft, Aktienbuch und Erkennbarkeit des Pfandrechts
Art. 492 TTK, der die Übertragung einer Namensaktie von der Zustimmung der Gesellschaft abhängig macht, erstreckt diese Beschränkung ausdrücklich auf den Nießbrauch; für das Pfandrecht ist dieselbe Erstreckung nicht vorgenommen worden. Daher ist es nicht richtig, die Zustimmungsvoraussetzung für die Anteilsübertragung allein deshalb automatisch anzuwenden, weil der Anteil verpfändet wird. Spezialgesetze, die Annahme eigener Anteile der Gesellschaft als Pfand und vertragliche Verpflichtungen werden gesondert geprüft. [1, 8]
Bei der Verpfändung von Aktien einer Aktiengesellschaft ist es sinnvoll, die Gesellschaft zu unterrichten und das Pfandrecht in den Aufzeichnungen erkennbar zu machen. Ein Vermerk im Aktienbuch ersetzt jedoch weder die erforderliche Besitzübertragung der Urkunde noch das schriftliche Verpfändungsgeschäft. Außerdem ist die Eintragung des Aktionärs und des Nießbrauchers nach Art. 499 TTK nicht dieselbe Frage wie die Entstehung des Pfandrechts.
Nimmt die Gesellschaft ihre eigenen Aktien als Pfand, gelten die besonderen Grenzen ab Art. 379 TTK. Der Ansatz „ein Gesellschafter kann seinen Anteil jedem zu denselben Bedingungen verpfänden“ genügt daher nicht, wenn der Gläubiger selbst die Aktiengesellschaft ist, zu der der Anteil gehört. [1]
Wie unterscheiden sich MKK-Eintrag, HPKS und buchmäßige Aktiensicherheit?
Für die beim Zentralen Verwahrungsinstitut der Türkei (Merkezi Kayıt Kuruluşu, MKK) buchmäßig geführten Kapitalmarktinstrumente gelten die Art. 13 und 47 des Kapitalmarktgesetzes (SPKn) sowie die Mitteilung Nr. II-13.1. In einem schriftlichen Sicherungsvertrag sind der Verbleib des Eigentums beim Sicherungsgeber und der Übergang des Eigentums auf den Sicherungsnehmer im gesetzlichen Verfahren getrennte Modelle. Gibt es keine Bestimmung über den Eigentumsübergang, gilt das Eigentum als nicht übergegangen. Pfand- und Nießbrauchsurkunden werden dem betreffenden Mitglied übergeben; das Geschäft wird nach Art. 22 der Mitteilung in die MKK-Aufzeichnungen übernommen. Für die Geltendmachung gegenüber Dritten ist der Zeitpunkt der Mitteilung an das MKK maßgeblich. [4, 5, 6]
Die Führung einer physischen Inhaberaktienurkunde im Register für Inhaberaktien (HPKS) macht diese Urkunde nicht von selbst zu einem buchmäßigen Kapitalmarktinstrument. Bei einem Gesellschaftsanteil mit HPKS-Eintrag kann nicht gesagt werden, dass die Befugnisse zur Verwertung der besonderen Sicherheit nach Art. 47 SPKn automatisch entstehen. Zunächst ist zu bestimmen, in welcher Rechtsordnung und auf welchem Konto der Anteil geführt wird. [1, 4, 6]
Diese Unterscheidung hat auch Folgen für das Vorgehen bei Nichtzahlung der Schuld. Die Aufnahme der Bestimmungen über den unmittelbaren Verkauf oder die Eigentumsübertragung bei buchmäßigen Sicherheiten in einen für eine physische Urkunde verwendeten Vertrag bringt das Geschäft nicht in den Anwendungsbereich von Art. 47 SPKn. Auch die elektronische Führung des Anteilsbuchs ändert diese Einordnung nicht.
Wie wird ein Nießbrauch an einem Anteil bestellt und was umfasst er?
Form der Bestellung und Anerkennung durch die Gesellschaft
Die allgemeine Grundlage des Nießbrauchs bilden Art. 794 TMK ff. Bei einer nackten Aktie der Aktiengesellschaft werden das schriftliche Nießbrauchsgeschäft, bei einer physischen Inhaberurkunde die Besitzübertragung zum Zweck des Nießbrauchs und bei einer Namensaktienurkunde die Form für die Übertragung von Wertpapieren zusammen mit der Besitzübertragung gemeinsam betrachtet. Im Indossament oder in der verbundenen schriftlichen Urkunde sollte klargestellt werden, dass das Geschäft nicht die Eigentumsübertragung, sondern die Bestellung eines Nießbrauchs bezweckt. [1, 2]
Bei Namensaktien gilt die Beschränkung im Gesellschaftsvertrag, die die Zustimmung der Gesellschaft vorsieht, nach Art. 492 Abs. 2 TTK auch für den Nießbrauch. Nach Art. 499 TTK muss nachgewiesen werden, dass der Nießbrauch ordnungsgemäß bestellt wurde, und der Berechtigte muss in das Aktienbuch eingetragen werden; im Verhältnis zur Gesellschaft ist diese Eintragung maßgeblich. Daher werden die Unterzeichnung eines Nießbrauchsvertrags zwischen den Parteien und seine Geltendmachung gegenüber der Gesellschaft in der Generalversammlung gesondert geprüft. [1]
Für GmbH-Anteile verweist Art. 600 Abs. 1 TTK unmittelbar auf die Vorschriften über den Übergang von Stammkapitalanteilen. Beurteilt werden das schriftliche Geschäft, die notarielle Unterschriftsbeglaubigung und die nach dem Gesellschaftsvertrag gegebenenfalls erforderliche Zustimmung der Generalversammlung. Die Regel, dass bei der Verpfändung die Zustimmung nur dann verlangt wird, wenn der Gesellschaftsvertrag sie vorsieht, kann beim Nießbrauch nicht in gleicher Weise angewandt werden. [1, 14]
Gewinnanteil, Kapitalschutz und Dauer des Rechts
Der Nießbrauch ermöglicht die Nutzung der Erträge des Anteils; er begründet nicht von selbst eine Zahlungspflicht, ohne dass ein ausschüttbarer Gewinn der Gesellschaft vorhanden ist oder der erforderliche Ausschüttungsbeschluss gefasst wurde. Welchem Zeitraum periodische Erträge zuzuordnen sind, wird zusammen mit dem Beginn und dem Ende des Nießbrauchs geprüft. Art. 805 TMK ist für die der Nießbrauchsdauer zuzuordnenden periodischen Erträge von Bedeutung, auch wenn sie später fällig werden. [2]
Liquidationserlös, wegen einer Kapitalherabsetzung zurückgezahlter Wert und das Bezugsrecht auf neue Anteile können hingegen nicht wie gewöhnliche periodische Erträge behandelt werden. Der Wert, der die Substanz des Anteils ausmacht, ist von dem daraus erzielten Ertrag zu trennen; die Wirkung eines bestehenden Nießbrauchs auf den an die Stelle des Anteils tretenden Wert ist anhand der TMK-Vorschriften und der Natur des Geschäfts gesondert zu bestimmen. Die bloße Formulierung „alle Erträge gehören dem Nießbraucher“ im Vertrag überlässt ihm nicht jede Verfügung über das Gesellschaftskapital. [2, 14]
Auch die Übertragung des Nießbrauchsrechts selbst und die Überlassung seiner Ausübung an einen anderen sind verschieden. Sind die Voraussetzungen des Art. 806 TMK erfüllt, kann die Ausübung übertragen werden. Der Nießbrauch zugunsten einer natürlichen Person endet spätestens mit dem Tod des Berechtigten; der Nießbrauch zugunsten einer juristischen Person endet nach den gesetzlichen Fristregeln und kann nicht länger als hundert Jahre dauern. Im Vertrag kann zusätzlich ein bestimmtes Enddatum oder eine an die Erfüllung der Schuld geknüpfte Beendigung vorgesehen werden. [2]
Der Nießbrauch an einem Anteil ist nicht der nach Art. 502–503 TTK ausgegebene Genussschein (intifa senedi). Dem Inhaber eines Genussscheins werden keine Aktionärsrechte eingeräumt; die ähnliche Bezeichnung der beiden Einrichtungen bedeutet nicht, dass sie in der Generalversammlung dieselbe Befugnis verleihen. [1]
Kann der Inhaber eines Pfandrechts oder Nießbrauchs in der Generalversammlung abstimmen?
Die Befugnis des Pfandgläubigers
Nach Art. 960 TMK steht die Befugnis, die verpfändete Aktienurkunde in der Generalversammlung zu vertreten, dem Aktionär zu. Der Pfandgläubiger kann an der Generalversammlung nicht allein deshalb als Aktionär teilnehmen, weil er die Urkunde in Besitz hat. Dass Art. 427 Abs. 2 TTK für eine Person, die eine Inhaberurkunde wegen einer Verpfändung besitzt, eine besondere schriftliche Ermächtigung verlangt, zeigt diese Unterscheidung ebenfalls. [1, 2]
In einem Kreditvertrag kann die Verpflichtung vereinbart werden, für wichtige Beschlüsse die Zustimmung des Gläubigers einzuholen. Diese Verpflichtung verschafft dem Gläubiger jedoch nicht von selbst die Stellung eines Gesellschaftsorgans oder ein gesetzliches Stimmrecht. Werden Pfandrecht und Nießbrauch zusammen bestellt, müssen die Bestellungsvoraussetzungen jedes Rechts gesondert erfüllt werden; die bloße Überschrift „Pfandrecht und Nießbrauch“ im Vertrag sollte nicht als ausreichend angesehen werden.
Stimmabgabe durch den Nießbraucher und Schutz des Gesellschafters
In der Aktiengesellschaft übt nach Art. 432 Abs. 2 TTK das Stimmrecht, sofern nichts anderes vereinbart ist, der Nießbraucher aus. Er ist jedoch verpflichtet, die Interessen des Aktionärs angemessen zu berücksichtigen. Bei der GmbH regelt Art. 600 Abs. 3 TTK die Vertretung des Anteils durch den Nießbraucher und dieselbe Pflicht zur Interessenwahrung. Der Unterschied im Gesetzestext zwischen den Gesellschaftsformen darf nicht übersehen werden; nicht jede in der Aktiengesellschaft übliche vertragliche Lösung sollte unverändert auf die GmbH übertragen werden. [1, 14]
In der Entscheidung des 12. Zivilsenats des Regionalen Berufungsgerichts Istanbul vom 17.02.2022, E.2019/1874, K.2022/213, wurde ein Nießbrauchsvertrag an Aktien einer Aktiengesellschaft geprüft. Trotz einer Vertragsbestimmung, die für bestimmte Angelegenheiten die schriftliche Weisung des Aktionärs verlangte, wurde festgestellt, dass der streitige Beschluss nicht unter diese Ausnahmen fiel; die Stimmabgabe des Nießbrauchers durch Vertretung wurde im konkreten Fall nicht als unregelmäßig angesehen. Der Bedarf in der Praxis, den diese Entscheidung zeigt, besteht darin, sich nicht mit einer allgemeinen Weisungsklausel zu begnügen, sondern ausdrücklich zu regeln, für welche Beschlüsse welche Befugnis eingeräumt wird. Die Entscheidung ist keine allgemeine Regel, die allen Nießbrauchsverträgen eine bedingungslose Stimmfreiheit verleiht. [9]
Kann ein verpfändeter Anteil übertragen werden; wirkt sich eine Kapitalerhöhung auf die Sicherheit aus?
Das Bestehen eines Pfandrechts bedeutet nicht, dass alle Verfügungsbefugnisse des Gesellschafters entfallen. Dennoch sind Verkauf, zweite Verpfändung, Bestellung eines Nießbrauchs und Übergabe der Urkunde an einen anderen Ort zusammen mit dem bestehenden Pfandrecht, den Beschränkungen der Gesellschaft und den vertraglichen Verpflichtungen zu beurteilen. Es sollte nicht angenommen werden, dass die frühere Sicherheit mit der Übertragung auf den neuen Käufer von selbst entfällt. [2]
Der 11. Zivilsenat des Kassationshofs prüfte in seiner Entscheidung vom 16.05.2024, E.2023/1386, K.2024/4015, einen Übertragungsstreit über eine bei einer Bank verpfändete Namensaktienurkunde. Der Senat führte aus, dass die Übertragung einer Namensaktie im Wege der Abtretung möglich ist, bestätigte jedoch die Klageabweisung, weil im konkreten Fall die Voraussetzung der Übergabe der Urkunde an den Erwerber nicht erfüllt war. Diese Entscheidung bedeutet nicht, dass „ein verpfändeter Anteil niemals übertragen werden kann“; sie verlangt, dass neben dem schriftlichen Kaufvertrag auch die erforderliche Besitzübertragung rechtlich vollzogen wird. [10]
Eine Kapitalerhöhung kann dagegen den Wert der Sicherheit verändern. Das Bezugsrecht auf neue Anteile und die Frage, ob die neuen Anteile vom bestehenden Pfandrecht erfasst werden, sind verschiedene Fragen. Die Folgen von Kapitalerhöhungen gegen Einlage und aus eigenen Mitteln sollten nicht als gleich angesehen werden. Der Vertrag sollte die Mitteilung der Kapitalerhöhung, die Bestimmung der neuen Anteile, gegebenenfalls ein zusätzliches Verpfändungsgeschäft, Übergabe/Eintragung und die Voraussetzungen zusätzlicher Sicherheiten bei Wertverlust regeln. Eine Verpflichtung, an den neuen Anteilen ein Pfandrecht zu bestellen, bietet nicht dieselbe Sicherheit wie ein Pfandrecht, für das die erforderlichen Formvorgänge abgeschlossen sind. [2, 8]
Wie wird ein Anteilspfandrecht bei Nichtzahlung der Schuld verwertet?
Vorrangiger Rückgriff auf das Pfand und Fristen im Verfahren
Nach Art. 45 İİK gilt bei einer durch Pfand gesicherten Forderung die Regel, dass zuerst der Weg der Verwertung des Pfandes zu beschreiten ist. Reicht die Sicherheit nicht aus, werden die Verfolgung der Restforderung im Wege der Pfändung oder des Konkurses und die Bescheinigung des Pfandausfalls geprüft. Die in Art. 167 İİK für das wechselrechtliche Verfahren vorgesehene Ausnahme bleibt vorbehalten; dieselbe Forderung kann nicht auf mehr als einem Weg beigetrieben werden. [3]
Bei der Verwertung eines beweglichen Pfandes ohne Urteil werden im Vollstreckungsantrag der verpfändete Anteil und gegebenenfalls der dritte Verpfänder angegeben. Nach Art. 146 İİK wird dem Schuldner und dem dritten Pfandeigentümer ein Zahlungsbefehl übersandt. Die Zahlungsfrist beträgt fünfzehn Tage, die Widerspruchsfrist sieben Tage. Soll dem Pfandrecht selbst widersprochen werden, muss dieser Widerspruch ausdrücklich erhoben werden; es sollte nicht angenommen werden, dass der bloße Widerspruch gegen die Schuld auch das Pfandrecht im gleichen Umfang streitig stellt. [3]
Die wichtige Fristunterscheidung betrifft den Verwertungsantrag: Art. 150/e İİK sieht beim beweglichen Pfand eine Frist von sechs Monaten für den Verkaufsantrag ab Zustellung des Zahlungs- oder Vollstreckungsbefehls vor. Gesetzliche Fälle, etwa dass die Frist wegen eines Widerspruchs oder einer Klage nicht läuft, werden gesondert beurteilt. Die unveränderte Anwendung der Frist für den Verkaufsantrag bei der allgemeinen Pfändung auf die Verwertung des Pfandes kann zum Rechtsverlust führen. Wird der Verkauf nicht fristgerecht beantragt oder ein zurückgenommener Antrag nicht fristgerecht erneuert, erlischt das Verfahren. [3]
Ist die Forderung oder das Pfandrecht in einem Urteil oder in einer urteilsgleichen Urkunde festgestellt, wird das Verfahren nach Art. 150/h İİK gesondert beurteilt. Es kann nicht gesagt werden, dass jeder notariell beglaubigte Pfandvertrag unabhängig von seinem Inhalt ein Titel für ein Urteilsvollstreckungsverfahren ist.
Stellung des Erwerbers des Anteils nach dem Verkauf
Der Erwerb eines GmbH-Anteils im Wege der Zwangsvollstreckung unterliegt der besonderen Regelung des Art. 596 TTK. Für den Übergang der Rechte und Pflichten ist keine vorherige Zustimmung der Generalversammlung erforderlich. Die Gesellschaft kann innerhalb von drei Monaten nach Kenntnis vom Erwerb ihre gesetzliche Ablehnungsbefugnis ausüben, indem sie ein Angebot zur Übernahme zum wirklichen Wert unterbreitet. Die Zustimmungsvoraussetzung der gewöhnlichen rechtsgeschäftlichen Anteilsübertragung sollte nicht unverändert auf den Zwangsverkauf übertragen werden. [1]
Bei nicht börsennotierten Namensaktien einer Aktiengesellschaft werden hinsichtlich des Erwerbs im Wege der Zwangsvollstreckung die besonderen Folgen in Art. 493 Abs. 4 und Art. 494 Abs. 2 TTK geprüft. Bei der Bewertung der Sicherheit sind nicht nur der Nennwert, sondern auch die finanzielle Lage der Gesellschaft, die mit dem Anteil verbundenen Rechte, bestehende Belastungen und die nach dem Verkauf anzuwendenden gesellschaftsrechtlichen Regeln zu berücksichtigen.
Kann vereinbart werden, dass der Anteil von selbst auf den Gläubiger übergeht?
Im allgemeinen Pfandrecht ist eine Bestimmung, wonach der verpfändete Anteil bei Nichtzahlung der Schuld automatisch in das Eigentum des Gläubigers übergeht, nach Art. 949 TMK ungültig. Der Pfandvertrag darf nicht zu einem Mittel gemacht werden, mit dem ein weit über der Schuld liegender Anteilswert unentgeltlich dem Gläubiger überlassen wird. [2]
Sicherheiten an buchmäßigen Kapitalmarktinstrumenten nach Art. 47 SPKn unterliegen jedoch einer besonderen Regelung. Unter den Voraussetzungen des Gesetzes kann die Möglichkeit des Verkaufs oder der Eigentumsübertragung mit Verrechnung bestehen. In dem Modell, in dem das Eigentum beim Sicherungsgeber verbleibt, muss die Befugnis zur Eigentumsübertragung ausdrücklich im Vertrag vorgesehen sein; bei nicht notierten Instrumenten ist die Bewertungsmethode festzulegen; erforderlich sind außerdem die gesetzlichen Marktwertregeln und die Herausgabe eines Mehrwerts. Diese Ausnahme kann nicht auf ein gewöhnliches GmbH-Anteilspfandrecht oder auf eine physische Urkunde verallgemeinert werden, für die nur ein HPKS-Eintrag besteht. [4]
Wie sollten Vertrag, Beweise und Streitmanagement aufgebaut werden?
| Zu prüfende Unterlage | Zu klärende Grundfrage |
|---|---|
| Gesellschaftsvertrag und Änderungen | Gibt es ein Übertragungs-/Verpfändungsverbot, Zustimmungserfordernisse und Sonderrechte? |
| Gesellschafterstellung, Originalurkunden, Anteilsbuch | Über welchen Anteil ist der Verpfänder oder der den Nießbrauch Bestellende verfügungsbefugt? |
| Zugrunde liegender Schuldvertrag und Zahlungsnachweise | Welche Forderung ist in welchem Umfang gesichert? |
| Pfand-/Nießbrauchsvertrag und notarielle Urkunden | Sind das bestellte Recht, seine Dauer, seine Grenzen und seine Form klar? |
| Übergabeprotokoll und Verwahrungsunterlagen | Wo befindet sich die Urkunde; wer besitzt sie in welcher Eigenschaft? |
| Antrag an die Gesellschaft, Beschluss und MKK-Einträge | Zu welchem Zeitpunkt wurden Zustimmung, Mitteilung und Eintragung abgeschlossen? |
| Fälligstellung, Mahnungen und Vollstreckungszustellungen | Ist das Recht zur Verfolgung entstanden; wann haben Widerspruchs- und Verkaufsfristen begonnen? |
Im Vertrag sollten insbesondere die Auszahlung des Gewinnanteils oder seine Verrechnung mit der Schuld, Stimmweisungen, neue Anteile, eine zweite Verpfändung, die Verwahrung der Urkunden und die Aufhebung der Sicherheit bei Beendigung der Schuld geregelt werden. Wurde der Schuldner einer in das Pfand einbezogenen Forderung benachrichtigt, sind die Regeln über Zahlung und Hinterlegung in Art. 961 TMK zu beachten. Ob periodische Erträge und Kupons nach Art. 959 TMK vom Pfand erfasst sind, wird gesondert bestimmt; der Pfandgläubiger wird nicht bei jeder Gewinnausschüttung von selbst zum Zahlungsgläubiger. [2]
Ist die Schuld vollständig erloschen, sollten die Rückgabe der Urkunden an den richtigen Berechtigten und die Löschung der betreffenden Pfandeinträge anhand konkreter Unterlagen abgeschlossen werden. Dagegen bedeutet die Verjährung der Forderung nicht zwingend, dass das Pfandrecht erloschen ist; Art. 159 des Türkischen Obligationenrechts (TBK) erhält bei einer durch bewegliches Pfand gesicherten Forderung die Befugnis zur Befriedigung aus dem Pfand. Die Verjährung ist vom Erlöschen der Schuld durch Zahlung oder Erlass zu trennen. [11]
Ob die Streitigkeit aus dem Gesellschaftsrecht herrührt, nur den Pfandvertrag betrifft oder den Charakter einer Beschwerde gegen eine Vollstreckungshandlung hat, ändert die zuständige Stelle und den Rechtsbehelf. Nach Art. 4–5 TTK werden der handelsrechtliche Charakter der Klage und die Zuständigkeit des Handelsgerichts erster Instanz nach dem konkreten Begehren bestimmt. In Handelssachen ist die Mediation als Prozessvoraussetzung nach Art. 5/A TTK bei Geldforderungen/Schadensersatz sowie bei den im Gesetz aufgezählten Begehren der Aufhebung des Widerspruchs, der negativen Feststellung und der Rückforderung gesondert zu beachten. Eine bloße Feststellung des Pfandrechts oder eine Vollstreckungsbeschwerde kann nicht demselben Verfahren unterworfen werden wie eine Geldforderungsklage. [1]
Schaffen die Veräußerung der Urkunde, einander widersprechende Aufzeichnungen oder eine rechtswidrige Stimmabgabe eine konkrete und unmittelbare Gefahr, kann unter den Voraussetzungen von Art. 389 der Zivilprozessordnung (HMK) ff. eine dem Streitgegenstand angemessene einstweilige Verfügung beantragt werden. Die Verfügung sollte im Verhältnis zum geltend gemachten Recht und zur Gefahr angeordnet werden; die Einstellung der gesamten Tätigkeit der Gesellschaft sollte nicht als natürliche Folge jedes Anteilsstreits angesehen werden. Bei einer einstweiligen Verfügung vor Klageerhebung sind die Vollziehungs- und Klageerhebungsfristen nach Art. 393 und 397 HMK zusammen mit den besonderen Wirkungen des Art. 18/A des Gesetzes über die Mediation in Rechtsstreitigkeiten (HUAK) zu beachten, falls die Mediation beantragt wurde. [12, 13]
Fazit
Die Bestellung eines verlässlichen Pfandrechts oder Nießbrauchs an einem Anteil hängt davon ab, dass die Gesellschaftsform, die rechtliche Gestalt des Anteils sowie die erforderlichen Zustimmungs- und Übergabevorgänge in derselben Akte richtig einander zugeordnet werden. Das Pfandrecht bietet Sicherheit; der Nießbrauch wirkt sich auf die Ordnung von Nutzung und Vertretung aus. Selbst bei Geschäften, in denen beide Rechte zusammen verwendet werden, sind Bestellung, Umfang und Beendigung jedes Rechts gesondert zu bestimmen.
Am Ende des Geschäfts genügt es nicht, nur einen unterzeichneten Vertrag zu haben. Die erforderliche notarielle Beglaubigung, der Gesellschafterbeschluss, die Übergabe der Urkunde und die Einträge müssen vollständig sein; welche Vollstreckungs- oder Sondersicherungsordnung bei Nichtzahlung der Schuld gilt, sollte im Voraus geklärt werden. Insbesondere wenn Stimmbefugnis, Gewinnanteil, Kapitalerhöhung und Aufhebung der Sicherheit offen bleiben, kann sich die Inanspruchnahme der scheinbar starken Sicherheit zu einem neuen Streit entwickeln.
Verwandte Beiträge: Übertragung von GmbH-Anteilen: Notar, Zustimmung und Eintragung; Übertragung von Aktien einer Aktiengesellschaft: Aktienbuch und MKK-Mitteilung; Pfändung von Gesellschaftsanteilen: Vollstreckung bei GmbH und Aktiengesellschaft; Nicht gezahlte Kapitaleinlage: Zinsen, Verzug und Kaduzierung.
Häufig gestellte Fragen
Ist für die Verpfändung von GmbH-Anteilen eine notarielle Beglaubigung erforderlich?
Bei gemeinsamer Anwendung von Art. 955 Abs. 3 TMK und Art. 595 Abs. 1 TTK sind ein schriftlicher Vertrag und die notarielle Beglaubigung der Unterschriften der Parteien erforderlich. Die Zustimmung der Generalversammlung wird gesondert danach beurteilt, ob der Gesellschaftsvertrag sie für die Verpfändung vorsieht.
Wird die Person, die einen Anteil als Pfand nimmt, Gesellschafter?
Nein. Die Bestellung des Pfandrechts überträgt die Gesellschafterstellung nicht auf den Gläubiger. Die Lage kann sich ändern, wenn der Gläubiger den Anteil infolge eines ordnungsgemäßen Verkaufs oder anwendbarer besonderer Sicherungsvorschriften erwirbt.
Wer stimmt mit einem verpfändeten Anteil in der Generalversammlung ab?
Das Pfandrecht allein verleiht kein Stimmrecht; die Befugnis liegt in der Regel beim Gesellschafter. Gibt es eine wirksame Vertretungsbefugnis oder einen gesondert bestellten Nießbrauch, wird deren Umfang beurteilt.
Kann der Nießbraucher unmittelbar die Gewinnausschüttung verlangen?
Der Nießbrauch begründet kein Zahlungsrecht, das unabhängig von einem erwirtschafteten ausschüttbaren Gewinn und der Ausschüttungsordnung der Gesellschaft wäre. Maßgeblich sind der Zeitraum, dem der zur Ausschüttung beschlossene Ertrag zuzuordnen ist, und der Umfang des Nießbrauchsvertrags.
Gibt es für den Verkaufsantrag eines verpfändeten Anteils eine Frist von einem Jahr?
Sie darf nicht mit der Frist bei der allgemeinen Pfändung verwechselt werden. Nach Art. 150/e İİK beträgt die Frist für den Verkaufsantrag beim beweglichen Pfand sechs Monate ab Zustellung des Zahlungs- oder Vollstreckungsbefehls; gesetzliche Umstände, die die Fristberechnung beeinflussen, werden gesondert geprüft.
Gehen die Anteile bei Nichtzahlung der Schuld unmittelbar auf den Gläubiger über?
Im allgemeinen Pfandrecht kann eine Bestimmung über einen automatischen Eigentumsübergang nicht als gültig angesehen werden. Bei buchmäßigen Sicherheiten nach Art. 47 SPKn bestehen unter gesetzlichen und vertraglichen Voraussetzungen gesonderte Möglichkeiten. Ein HPKS-Eintrag allein begründet diese besondere Ordnung nicht.
Belastet ein Anteilspfandrecht auch das Vermögen der Gesellschaft?
Nein. Der Anteil des Gesellschafters und das eigene Vermögen der Gesellschaft sind verschieden. Solange am Vermögen der Gesellschaft nicht gesondert eine wirksame Sicherheit bestellt wird, verschafft das Anteilspfandrecht kein unmittelbares Recht an diesem Vermögen.
Entfällt das Anteilspfandrecht, wenn die Schuld verjährt?
Diese Folge kann nicht von selbst gezogen werden. Nach Art. 159 TBK kann die Befugnis zur Befriedigung aus dem beweglichen Pfand fortbestehen, während die Verjährung der Forderung läuft.
Quellen
- Gesetz Nr. 6102 (Türkisches Handelsgesetzbuch, Türk Ticaret Kanunu), insbesondere Art. 4–5/A, 125, 379–389, 427, 432, 486, 490–499, 502–503, 593–600, 616. Justizministerium – aktueller Text.
- Gesetz Nr. 4721 (Türkisches Zivilgesetzbuch, Türk Medenî Kanunu), insbesondere Art. 794–806, 939, 943–949, 954–961, 979. Justizministerium – aktueller Text.
- Gesetz Nr. 2004 über Zwangsvollstreckung und Insolvenz (İcra ve İflas Kanunu), insbesondere Art. 45, 145–147, 150/e–150/h, 152, 167. Justizministerium – aktueller Text.
- Gesetz Nr. 6362 über den Kapitalmarkt (Sermaye Piyasası Kanunu), Art. 13 und 47. Justizministerium – aktueller Text.
- Kapitalmarktaufsicht SPK (Sermaye Piyasası Kurulu), Mitteilung über die Verfahren und Grundsätze der Führung der Aufzeichnungen über entmaterialisierte Kapitalmarktinstrumente (Kaydileştirilen Sermaye Piyasası Araçlarına İlişkin Kayıtların Tutulmasının Usul ve Esasları Hakkında Tebliğ) (II-13.1), insbesondere Art. 5, 22 und 26. Beim MKK veröffentlichter Text.
- Zentrales Verwahrungsinstitut der Türkei (Merkezi Kayıt Kuruluşu), „Rechtsgeschäfte“ („Hukuki İşlemler“). Erläuterung der institutionellen Praxis.
- Ramazan Durgut, „Die Bestellung eines Pfandrechts am Stammkapitalanteil einer GmbH“, TBB Dergisi (Zeitschrift des Türkischen Rechtsanwaltsverbands), 2013, Nr. 108, S. 123–138; insbesondere S. 131–136. Volltext.
- Mehmet Serkan Ergüne, „Die Bestellung eines Pfandrechts an einer Aktie einer Aktiengesellschaft“, İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Mecmuası (Zeitschrift der Juristischen Fakultät der Universität Istanbul), 2016, Bd. 74, Nr. 2, S. 739–755; insbesondere S. 742–752. Volltext.
- Regionales Berufungsgericht Istanbul, 12. Zivilsenat (İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi), 17.02.2022, E.2019/1874, K.2022/213. De Jure Entscheidungstext – der Zugang kann ein Konto erfordern.
- Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), 16.05.2024, E.2023/1386, K.2024/4015. De Jure Entscheidungstext – der Zugang kann ein Konto erfordern.
- Gesetz Nr. 6098 (Türkisches Obligationenrecht, Türk Borçlar Kanunu), Art. 159. Justizministerium – aktueller Text.
- Gesetz Nr. 6100 (Zivilprozessordnung, Hukuk Muhakemeleri Kanunu), Art. 389–397. Justizministerium – aktueller Text.
- Gesetz Nr. 6325 über die Mediation in Rechtsstreitigkeiten (Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu), Art. 18/A. Justizministerium – aktueller Text.
- Seda Baş, „Pfändung, Pfandrecht und Nießbrauch an Anteilen von GmbH“, Süleyman Demirel Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi (Zeitschrift der Juristischen Fakultät der Süleyman-Demirel-Universität), 2021, Bd. 11, Nr. 2, S. 903–940; insbesondere S. 920–934. Volltext.