Сделка со связанной стороной и конфликт интересов — не одно и то же
Что такое сделка со связанной стороной?
Сделка со связанной стороной — широкое общее понятие, обозначающее сделки компании с участником, руководителем, их родственниками, подконтрольными им компаниями или предприятиями одной экономической группы: товары, услуги, финансирование, аренда, обеспечение, передача активов и аналогичные операции. Объём этого понятия может меняться в зависимости от применимой нормы. «Связанное лицо» в налоговом праве, «связанная сторона» в финансовой отчётности, а также положения Торгового кодекса Турции (TTK) о совершении сделок с компанией и о запрете голосовать могут охватывать не полностью совпадающий круг лиц.
Поэтому то, что лицо или компания считается связанной стороной, само по себе не означает, что сделка автоматически недействительна или убыточна. Основное исследование проводится в отношении порядка принятия решения по сделке, её условий, соответствия интересам компании, раскрытия и последствий.
Когда возникает конфликт интересов?
Конфликт интересов возникает, когда имеется ситуация, затрудняющая беспристрастное решение лица, принимающего решение или представляющего компанию, между интересами компании и его собственным интересом либо интересом другого лица, с которым оно связано. Например, исследования конфликта интересов требуют следующие ситуации:
- член совета директоров сдаёт компании в аренду собственную недвижимость,
- управляющий обеспечивает получение услуг по завышенной цене от другой компании, участником которой он является,
- товары закупаются у предприятия, принадлежащего супругу или ребёнку участника,
- недвижимость компании передаётся родственнику контролирующего участника по цене ниже рыночной,
- компания предоставляет связанной компании долгосрочное финансирование без обеспечения,
- руководителю или его родственникам производятся необычные выплаты заработной платы, премии, вознаграждения за участие в заседаниях или возмещения расходов.
Даже если сделка полезна для компании, процедура сохраняет значение
То, что в итоге компания не понесла ущерба, само по себе не устраняет конфликт интересов в процессе принятия решения. С другой стороны, одной лишь связанности сторон недостаточно для возмещения ущерба. Для последствий в виде действительности, ответственности и налогов необходимо отдельное наличие различных элементов.
Сделки члена совета директоров с акционерным обществом
Запрет на совершение сделок с обществом по ст. 395 TTK
В соответствии со статьёй 395 Торгового кодекса Турции член совета директоров не может без разрешения общего собрания совершать с обществом сделки от своего имени или от имени другого лица. В случае сделки, совершённой без разрешения, закон предоставляет возможность сослаться на недействительность сделки обществу; другая сторона сделки, ссылаясь на то же основание, не может освободиться от своего обязательства.
Это положение отличается от самого по себе полномочия представлять общество. То, что член совета директоров вправе представлять общество подписью, не означает, что он может без разрешения общего собрания совершить сделку, в которой имеет собственный интерес.
Должно ли разрешение быть получено заранее?
Обычная модель закона состоит в получении разрешения общего собрания до сделки. В конкретном случае последующее одобрение, его влияние на сделку, общие положения о представительстве, объём решения общего собрания, принятие обществом сделки и положение третьего лица оцениваются в совокупности. Неопределённые коллективные разрешения, неограниченно охватывающие все прошлые и будущие сделки, дополнительно проверяются с точки зрения запрета голосовать, принципа добросовестности и прав меньшинства.
Какие сделки должно охватывать решение о разрешении?
Целесообразно, чтобы в решении о разрешении были определены, по меньшей мере, вид сделки, соответствующий член совета директоров, контрагент, существенные экономические условия и, при необходимости, срок. Разрешение не устраняет обязанности члена совета директоров проявлять заботливость и лояльность; оно не даёт неограниченного полномочия совершать сделки, явно противоречащие рыночным условиям.
Запрет участвовать в обсуждении по ст. 393 TTK
Член совета директоров не может участвовать в обсуждении вопросов, по которым личный, не связанный с обществом интерес его самого или указанных в законе его родственников противоречит интересам общества. Член, знающий о конфликте, обязан сообщить о нём. В случае сомнений совет директоров оценивает вопрос об участии решением, при принятии которого соответствующий член в голосовании не участвует.
Цель этого правила — защитить не только результат голосования, но и процесс формирования решения. Для проверки ответственности значение имеют и то, что лицо, имеющее конфликт интересов, направляло других членов, односторонне определяло поток информации или препятствовало обсуждению альтернативных предложений.
Случаи, когда акционер не вправе голосовать, по ст. 436 TTK
Акционер не может голосовать при обсуждениях на общем собрании, касающихся сделки или спора личного характера между ним самим, его супругом, нисходящими или восходящими родственниками либо подконтрольными ему компаниями и обществом. Запрет голосовать членов совета директоров по вопросу их собственного освобождения от ответственности также применяется отдельно.
Решение 11-й гражданской палаты Кассационного суда (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi) от 22.01.2019, E.2017/1281, K.2019/575 подчёркивает, что при оценке разрешений по статьям 395 и 396 TTK нельзя упускать из виду запрет голосовать по статье 436 TTK и отношения в рамках группы компаний. Поэтому достижение большинства на общем собрании не означает, что решение действительно, если учесть запрещённые голоса.
Сделки участника и управляющего общества с ограниченной ответственностью с обществом
Обычный участник и управляющий находятся в разном положении
Заключение участником общества с ограниченной ответственностью договора с обществом только в качестве участника, как правило, не запрещено. Однако если участник одновременно является управляющим, более интенсивно применяются предусмотренные TTK обязанности заботливости и лояльности, защита тайн компании, запрет конкуренции, полномочия представительства и правила о конфликте интересов.
Поскольку статья 395 TTK — положение, специфичное для членов совета директоров акционерного общества, механически применять её к управляющим общества с ограниченной ответственностью не следует. В обществе с ограниченной ответственностью конкретный результат определяется на основании статей 613, 626 и 630 TTK, учредительного договора, решений общего собрания, положений о представительстве и характера сделки.
Обязанность лояльности управляющего и его отстранение по веским основаниям
Управляющий обязан соблюдать интересы компании и исполнять свои обязанности с заботливостью. Не раскрываемые переводы денег связанной компании, счета-фактуры, не соответствующие действительности или экономической необходимости, аренда или услуги на условиях, далёких от рыночных, могут повлечь лишение полномочий управляющего и ответственность за убытки.
В решении 11-й гражданской палаты Кассационного суда от 08.12.2021, E.2020/6450, K.2021/6956 то, что управляющий организовал платежи крупных сумм связанной компании, не соответствующие обычному ходу хозяйственной жизни, и не смог объяснить причины переводов, было оценено как нарушение обязанности заботливости и лояльности, и принят вывод о лишении полномочий по управлению и представительству.
Другой участник не может единолично принять решение об отстранении или недействительности
Недовольство одного участника сделкой со связанной стороной не позволяет ему автоматически отстранить другого участника от управления или проигнорировать учредительный договор. Необходимо отдельно изучить кворум для решений общего собрания, запрет голосовать, веское основание, процессуальную правоспособность и сторону в споре — юридическое лицо компании.
Сделки с родственниками и аффилированными компаниями
Сделки с супругом, детьми и иными родственниками
Родство само по себе не делает сделку недействительной. Однако оно может порождать конфликт интересов, если влияет на экономический интерес лица, принимающего решение, независимость исследования рынка и обычность условий сделки. Проверка должна быть направлена не только на родство, но и на фактическую экономическую связь.
Сделки с другой компанией участника
Возможно, чтобы другая компания участника была поставщиком или клиентом. Однако необходимо ответить на следующие вопросы:
- Было ли получено независимое предложение аналогичного характера?
- Соответствуют ли цена, срок, обеспечение и условия платежа рыночным?
- Кто принял решение и участвовало ли заинтересованное лицо в обсуждении?
- Основана ли сделка на реальной потребности компании?
- Были ли услуга или товар фактически предоставлены?
- Не служит ли сделка передаче имущества компании связанной стороне?
Передача имущества компании связанному лицу
При передаче связанному лицу недвижимости, автомобиля, товарного знака, программного обеспечения, машины или клиентского договора приобретают значение независимая оценка и альтернативные предложения. Продажа в целом значительного объёма активов компании может относиться к неотчуждаемым полномочиям общего собрания. Необходимо оценивать не только экономическую стоимость сделки, но и её влияние на продолжение деятельности компании.
Каким органом компании должна быть одобрена сделка?
Достаточно ли решения совета директоров?
Обычные операции по поставке и услугам могут относиться к полномочиям органа управления компании. Но необходимо, чтобы член с конфликтом интересов не участвовал, были соблюдены законные кворумы и внутренний порядок полномочий компании. Принятие советом директоров решения по вопросу, относящемуся к неотчуждаемым полномочиям общего собрания, не делает сделку правомерной.
Случаи, когда требуется разрешение общего собрания
В акционерном обществе для сделки по статье 395 TTK требуется разрешение общего собрания. Такие вопросы, как продажа значительного объёма активов общества, избрание членов совета директоров, освобождение их от ответственности и их вознаграждение, также могут быть отнесены законом к общему собранию. В обществе с ограниченной ответственностью отдельно изучаются важные решения и особые кворумы в учредительном договоре.
Проверка учредительного договора и внутреннего положения
Наряду с законными полномочиями необходимо читать в совокупности устав, учредительный договор, внутреннее положение, порядок подписи, соглашение акционеров и групповые политики. Условие об одобрении в соглашении акционеров не во всех случаях напрямую влияет на действительность решения компании; однако его нарушение может повлечь договорную ответственность за возмещение ущерба.
Как разграничиваются действительность, оспоримость и ничтожность сделки?
Нарушение запрета на сделки с компанией
Санкция по статье 395 TTK — особый порядок недействительности, на который вправе ссылаться компания. Этот результат автоматически не применяется ко всякой сделке со связанной стороной. Разрешение, представительство, последующее одобрение и положение третьих лиц оцениваются применительно к конкретному случаю.
Порок решения органа компании
Если сделка со связанной стороной основана на решении общего собрания или совета директоров, оспоримость, ничтожность или отсутствие решения органа могут образовать отдельный спор. Если после исключения голосов, поданных вопреки запрету голосовать, кворум не достигается, правовая природа решения определяется видом решения и влиянием нарушения на существенные элементы.
Сделка представителя с самим собой
В решении 11-й гражданской палаты Кассационного суда от 25.05.2022, E.2020/8334, K.2022/4052 указано, что сделки представителя, совершённые в свою пользу при наличии конфликта интересов между представителем и представляемым, не связывают представляемого, если нет прямого полномочия или последующего одобрения. Этот принцип имеет значение при сделках, в которых лицо, представляющее компанию, прямо или косвенно заинтересовано на стороне контрагента.
Регистрация или бухгалтерская проводка не делает сделку правомерной
То, что сделка отражена в торговых книгах, на неё выставлен счёт-фактура или она оплачена через банк, само по себе не устраняет порок решения и представительства. Эти записи могут показывать наличие сделки и её сумму; правовое основание и соответствие интересам компании должны быть доказаны отдельно.
Соответствие рыночным условиям и трансфертное ценообразование
Понятие связанного лица в налоговом праве
Статья 13 Закона о корпоративном налоге регулирует скрытое распределение корпорациями прибыли посредством сделок со связанными лицами по цене или стоимости, не соответствующей принципу рыночных условий. Предметом этой проверки могут быть купля-продажа товаров или услуг, аренда, займы, заработная плата, премии и аналогичные выплаты.
Налоговая корректировка и частноправовые последствия сделки различаются
Корректировка налоговой базы налоговым органом из-за разницы с рыночной ценой не означает, что сделка обязательно недействительна с точки зрения частного права. Напротив, действительный с точки зрения частного права договор может быть предметом налоговых возражений. Поэтому заключение должно готовиться по двум раздельным направлениям:
- орган компании, представительство, разрешение, запрет голосовать и ответственность,
- рыночная цена, документооборот, удержание налога, НДС, прибыль корпорации и трансфертное ценообразование.
Как следует проводить анализ рыночных условий?
В зависимости от характера сделки необходимо фиксировать независимые предложения, рыночные данные, отчёт об оценке, сопоставимые договоры, структуру затрат и коммерческое обоснование. Объяснение «это компания группы» или «это участник» само по себе не является анализом соответствия рыночным условиям.
Финансовая отчётность и дополнительные правила для публичных компаний
Раскрытие информации о связанных сторонах по стандарту TMS 24
Турецкий стандарт бухгалтерского учёта 24 предусматривает раскрытие в финансовой отчётности отношений, сделок и остатков со связанными сторонами. Раскрытие в финансовой отчётности не заменяет процесса одобрения сделки; однако оно важно для того, чтобы пользователи правильно оценивали финансовое положение компании.
Режим рынка капитала в публичных обществах
В публичных компаниях в отношении существенных и носящих широкий, длящийся характер сделок со связанными сторонами могут применяться нормы Совета по рынкам капитала (SPK), решение совета директоров, независимые члены, оценка и обязанности публичного раскрытия информации. Актуальные пороги и процедуры по конкретной сделке необходимо проверять по законодательству, действующему на дату сделки.
Ответственность руководителей и возмещение ущерба компании
Основные элементы ответственности
Для возмещения ущерба с руководителя, как правило, должны быть установлены:
- нарушение закона, устава или служебной обязанности,
- вина,
- наличие ущерба компании или акционера,
- адекватная причинно-следственная связь между нарушением и ущербом.
Хотя наличие сделки со связанной стороной автоматически не переворачивает бремя доказывания, для защиты решающее значение имеют документальное подтверждение руководителем порядка принятия решения и коммерческого обоснования.
Ущерб компании и непосредственный ущерб акционера различаются
Уменьшение имущества компании чаще всего образует непосредственный ущерб самой компании. Снижение стоимости доли же может иметь характер отражённого ущерба акционера. Кто, от чьего имени и с какими требованиями подаст иск, определяется этим разграничением.
Лишение полномочий управляющего или члена совета директоров
Если сделки свидетельствуют о тяжком нарушении руководителем обязанности лояльности или об утрате доверия, необходимого для хорошего управления компанией, в обществе с ограниченной ответственностью могут быть рассмотрены лишение или ограничение полномочий по управлению и представительству, а в акционерном обществе — отзыв и пути привлечения к ответственности.
Какими способами могут воспользоваться акционеры и меньшинство?
Получение информации и проверка
Без выяснения сторон сделки, суммы, движения платежей и документов договора выстроить здравую стратегию иска невозможно. В акционерном обществе и в обществе с ограниченной ответственностью порядок получения информации и проверки различается; предмет требования и период должны быть чётко определены.
Специальный аудит
Для прояснения определённых сделок при наличии законных условий можно потребовать специального аудита. Специальный аудит — не общая проверка, неограниченно исследующая всю деятельность компании; он должен быть направлен на определённые факты, необходимые для осуществления прав акционера.
Отмена решения общего собрания или признание его недействительным
Если сделка со связанной стороной одобрена решением общего собрания, могут быть рассмотрены отмена решения или признание его недействительным по основаниям запрета голосовать, равного обращения, принципа добросовестности, нарушения закона или устава. Следует отдельно учитывать трёхмесячный пресекательный срок по иску об отмене.
Иск об ответственности и обеспечительные меры
Если передача имущества компании ещё не завершена, целевое ходатайство об обеспечительной мере может оказаться эффективнее впоследствии подаваемого иска о возмещении ущерба. Однако вместо бессрочной заморозки всего имущества компании следует просить соразмерную защиту в отношении предмета иска — актива или платежа.
Как следует готовить доказательства?
Внутренние документы компании о решениях и полномочиях
- Устав или учредительный договор,
- Решения совета директоров или совета управляющих,
- Протоколы общего собрания и списки присутствующих,
- Внутреннее положение и карточки образцов подписей,
- Соглашение акционеров и групповые политики.
Документы по сделке и платежам
- Договоры и приложения к ним,
- Счета-фактуры и накладные,
- Банковские операции,
- Выписки по текущим счетам,
- Записи о поставке, услугах и результатах,
- Документы об обеспечении и сроках.
Доказательства рыночной цены и оценки
- Отчёт независимой оценки,
- Альтернативные предложения,
- Условия аналогичных сделок,
- Рыночные цены и анализ затрат,
- Исследование по трансфертному ценообразованию.
Цифровые записи и переписка
Электронные письма, сообщения, журналы доступа и записи об электронном одобрении должны быть получены и сохранены законным способом. Если не объяснены источник, целостность и чей аккаунт был использован, доказательственная сила одного лишь снимка экрана может быть слабой.
Контрольный перечень превентивных мер для компаний
Перед совершением сделки со связанной стороной следует соблюдать следующую последовательность:
- Определяются связанное лицо и конфликт интересов.
- Устанавливаются полномочия на принятие решения и представительство.
- Применяются запрет участия в обсуждении и запрет голосовать.
- Получается необходимое разрешение общего собрания или совета директоров.
- Рыночная цена и коммерческое обоснование подтверждаются документально.
- Условия договора и поставки излагаются письменно.
- Изучается влияние на налоги и финансовую отчётность.
- После сделки контролируются платежи и результаты.
- Если есть группа компаний или публичность, проверяются особые обязанности.
- Обеспечивается согласованность решения, договора и бухгалтерских записей.
Вывод
При сделке с участником или руководителем компании основной вопрос не только в том, «связаны ли стороны». В совокупности должны оцениваться: основана ли сделка на реальной потребности компании, надлежащим ли образом использованы полномочия на принятие решения и представительство, отстранилось ли заинтересованное лицо от обсуждения и голосования, соответствуют ли условия рыночным и есть ли ущерб компании. Корпоративное право, налоговое право, финансовая отчётность и при необходимости правила рынка капитала устанавливают разные виды контроля над одной и той же сделкой. Поэтому решающее значение имеют правильное одобрение и документирование до сделки, а после возникновения спора — выбор целевых доказательств и требований.
Часто задаваемые вопросы
Может ли участник компании продавать товары или услуги своей компании?
Да, как правило, может. Однако если участник одновременно является руководителем или представителем, отдельно исследуются конфликт интересов, полномочия на принятие решения, запрет голосовать и обязанность лояльности. Необходимо, чтобы цена и иные условия соответствовали рыночным, поставка была реальной, а сделка служила интересам компании.
Может ли член совета директоров заключать договор с компанией?
В соответствии со статьёй 395 TTK он не может совершать сделки с обществом от своего имени или от имени другого лица без разрешения общего собрания. При отсутствии разрешения общество может сослаться на специальную недействительность. Объём сделки и влияние последующего одобрения оцениваются применительно к конкретному случаю.
Может ли руководитель, имеющий конфликт интересов, голосовать?
В совете директоров могут применяться запреты по статье 393 TTK, а на общем собрании — в частности, по статье 436 TTK. Одного лишь отказа от голосования не всегда достаточно; может существовать также обязанность не участвовать в обсуждении и сообщить о конфликте.
Обязательно ли недействительна сделка со связанной стороной?
Нет. Отношения связанности сами по себе не являются основанием недействительности. Правовой результат определяется исследованием полномочий, разрешения, запрета голосовать, интереса компании, рыночных условий и специальных норм.
Правомерен ли платёж, произведённый родственнику участника компании?
Платёж должен быть вознаграждением за реальные товары или услуги, произведён по решению компетентного органа и основан на рыночных условиях. Родство усиливает проверку, но само по себе не делает платёж противоправным.
Делает ли выявление несоответствия рыночным условиям при налоговой проверке договор недействительным?
Само по себе не делает. Налоговые последствия в отношении базы и скрытого распределения прибыли и частноправовая действительность договора оцениваются раздельно.
Как участник-миноритарий может проверить сделку со связанной стороной?
Могут использоваться требование о получении информации и проверке, соответствующее типу компании, вопросы на общем собрании, специальный аудит и при необходимости обращение в суд. Требование должно быть направлено на конкретную сделку, период и группы документов.
Можно ли получить обеспечительную меру для приостановления сделки со связанной стороной?
Если будет показано, что в случае завершения сделки получение права станет затруднительным и имеются условия приблизительного доказывания, может быть запрошена соразмерная мера в отношении предмета иска — актива или платежа. Ходатайства, без необходимости парализующие всю деятельность компании, могут быть отклонены.
Источники
1 — Торговый кодекс Турции № 6102 (TTK), в частности ст. 369, 393, 395, 396, 436, 553, 613, 626 и 630. Доступ к источнику
2 — Закон о корпоративном налоге № 5520, ст. 13, и Общее коммюнике о скрытом распределении прибыли посредством трансфертного ценообразования. Доступ к источнику
3 — Агентство по общественному надзору, бухгалтерскому учёту и аудиторским стандартам (KGK), TMS 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах». Доступ к источнику
4 — Совет по рынкам капитала (SPK), Коммюнике о корпоративном управлении (II-17.1) и соответствующие актуальные нормы. Доступ к источнику
5 — 11-я гражданская палата Кассационного суда (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2020/6450, K.2021/6956, 08.12.2021. Доступ к источнику
6 — 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2017/1281, K.2019/575, 22.01.2019. Доступ к источнику
7 — 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2020/8334, K.2022/4052, 25.05.2022. Доступ к источнику
8 — 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2023/5785, K.2024/7409, 21.10.2024. Доступ к источнику
9 — 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2022/6269, K.2024/2677, 02.04.2024. Доступ к источнику