При подготовке договора простого товарищества (adi ortaklık) следует совместно урегулировать личность участников, общую цель, доли вкладов, соотношения прибыли и убытков, управление, представительство, отчётность и условия выхода. Простое товарищество, как правило, может создаваться без привязки к особой форме; тем не менее письменный и подписанный текст важен, поскольку показывает, о чём стороны договорились. Если речь идёт о передаче недвижимого имущества или иного права, для которого предусмотрена особая форма, общая свобода формы не устраняет формы, необходимой для этой сделки.
Хорошо подготовленный договор описывает не только день создания. Он определяет также порядок, который применяется, если участник не исполняет принятое обязательство, предприятию требуется больше денежных средств, чем ожидалось, управляющий не отчитывается или участник умирает. Тем самым при возникновении спора сторонам не приходится впервые создавать правила.
Какие отношения регулирует простое товарищество?
Статья 620 Турецкого обязательственного кодекса (TBK) исходит из договора, по которому два или более лица обязуются объединить свой труд и имущество для достижения общей цели. Участниками могут быть как физические, так и юридические лица. Однако само созданное простое товарищество самостоятельной правосубъектности не приобретает. Наименование предприятия в договоре или налоговая регистрация товарищества этого результата не меняют.
Одно лишь предоставление денег, работа в одном и том же месте или получение определённой платы с продаж не всегда означает товарищество. Отношения могут иметь характер займа, услуг, поручения, подряда или иного договора. При подготовке необходимо выяснить, является ли возврат денег безусловным, что стороны принимают на себя ради общей цели и как возникают права на прибыль.
Например, если лицо передаёт определённую сумму, чтобы получить её обратно с процентами, это отличается от внесения тех же денег ради участия в результате деятельности предприятия. Запись «товарищество» в договоре сама по себе не меняет фактически сложившихся иных отношений. В силу статьи 19 TBK значение имеет действительная и общая воля.
Как следует указывать стороны и предмет деятельности?
Для физических лиц необходимо чётко определить сведения об удостоверении личности и адресе для вручения, для юридических лиц — полное наименование, регистрационные данные и лицо, уполномоченное подписывать. Следует проверить, достаточно ли полномочий лица, подписывающего от имени общества, для создания такого товарищества. Участник общества и само общество — не одна и та же сторона договора.
Предмет деятельности следует конкретизировать: какое предприятие будет эксплуатироваться, какой проект осуществляться, какая услуга оказываться или какой экономический результат преследуется? От какого решения зависит добавление к объёму деятельности нового вида дела? Вопросы, требующие лицензии, профессионального разрешения, аренды или административного одобрения, рассматриваются отдельно. Договор простого товарищества этих разрешений не заменяет.
Обязательны ли письменный договор и нотариальное действие?
В отношении простого товарищества общим правилом является свобода формы. Вместе с тем действительность договора, доказывание договора в суде и передача доли вклада — три отдельных вопроса. Текст, подписанный сторонами, облегчает доказывание; однако он сам по себе не обеспечивает официальной формы и регистрационных формальностей, необходимых для передачи недвижимости. Для других сделок, таких как уступка требования, также рассматриваются их собственные специальные положения.
Стороны могут договориться, что договор будет обязательным лишь при заключении в определённой форме. В этом случае приобретает значение регулирование договорной формы в статье 17 TBK. Полезно разграничить протокол встречи, письмо о намерениях и окончательный договор и указать, в какой момент возникает обязательность. Не всякое действие, совершённое у нотариуса, имеет одинаковое правовое действие: засвидетельствование подписи и официальная форма составления, которой требует закон, не должны смешиваться.
Решение 3-й гражданской палаты Кассационного суда (Yargıtay 3. Hukuk Dairesi) от 08.11.2023, E. 2023/4413, K. 2023/3160, показывает важность разграничения требования письменного создания и бремени доказывания. В рассмотренном споре ссылка на платёжные отношения и отношения полномочий не была признана достаточной для доказывания существования товарищества. Это решение не означает, что любая банковская запись лишена ценности; оно показывает важность подготовки на этапе создания документа, свидетельствующего о воле создать товарищество.
С какими подробностями определяются капитал и доля вклада?
Согласно статье 621 TBK, вкладом может быть имущество в виде денег, требование, иная вещь или труд. Для простого товарищества не предусмотрена общая минимальная сумма основного капитала, как в акционерном обществе или обществе с ограниченной ответственностью. Тем не менее формулировка «каждый вносит вклад по мере необходимости» может создать серьёзную неопределённость в отношении срока платежа и последствий неполного вклада.
Если в договоре не предусмотрено иное, доли вкладов должны быть равны друг другу и соответствовать значению и характеру, требуемым целью товарищества. Если планируются разные вклады, это различие необходимо чётко записать и подкрепить документами об оценке, передаче и принятии.
| Вид вклада | Что необходимо объяснить в договоре | Дополнительная запись |
|---|---|---|
| Деньги | Сумма, валюта, срок и платёжный счёт | Платёжная запись с назначением и подтверждением получения |
| Оборудование | Передаётся ли собственность или пользование | Опись с серийными номерами и акт передачи |
| Труд | Объём работы, срок, ответственность и случай невозможности работать | Описание обязанностей и запись о деятельности |
| Требование | Должник, сумма, риск взыскания и действие по уступке | Основание требования и документ об уступке |
| Недвижимость | Разграничение права пользования и передачи собственности | Необходимое официальное действие, правоустанавливающие документы и разрешения |
Почему передачу собственности и передачу пользования следует разграничивать?
Использование автомобиля или станка в деятельности товарищества само по себе не показывает, что право собственности на него перешло к участникам. Срок пользования, обслуживание, страхование, ущерб и условия возврата следует записывать отдельно. Если собственность внесена в качестве доли вклада, не следует предполагать, что при завершении ликвидации та же вещь будет получена обратно в натуре; учитывается регулирование возврата по стоимости в статье 642 TBK.
Стоимость доли вклада, определённая при создании, также не совпадает с её более поздней рыночной стоимостью. Если записать только «капитал в виде станка», не указав, какой расчёт по какой стоимости будет производиться, это может породить спор как в периодических расчётах, так и при ликвидации.
Как разграничиваются дополнительный платёж, аванс и требование участника?
Не каждый последующий платёж участника является увеличением капитала. Покрытие расходов предприятия, временный аванс, заём или новое обязательство по вкладу влекут разные последствия. С учётом положений о расходах, авансах и обязанностях в статье 627 TBK характер каждого платежа следует фиксировать.
Например, необходимо определить, вправе ли участник, оплативший аренду со своего личного счёта, требовать эту сумму обратно, будет ли она вычтена из доли прибыли и изменит ли платёж соотношение вкладов. Вместо неопределённой и неограниченной обязанности дополнительного финансирования можно записать порядок принятия решения, верхний предел, срок платежа и правомерное решение для участника, не вносящего платёж.
Как регулируется распределение прибыли и убытков?
Согласно статье 623 TBK, если не предусмотрено иное, доли участников в прибыли и убытках равны независимо от стоимости и характера доли вклада. Поэтому нельзя сказать, что лицо, обеспечивающее семьдесят процентов финансирования, автоматически имеет право на семьдесят процентов прибыли. Если требуется иное распределение, соотношения необходимо урегулировать чётко.
Если в договоре определено лишь соотношение участия в прибыли или только в убытках, это определение выражает и долю в другом. Для участника, вносящего в качестве вклада только труд, может быть заключено соглашение об участии в прибыли без участия в убытках. Не следует считать, что участник, вносящий также деньги или имущество, автоматически пользуется тем же исключением.
Одно и то же ли оборот, чистая прибыль и распределяемые денежные средства?
Оборот может выражать все поступления предприятия или объём продаж; он не совпадает с прибылью, подлежащей распределению между участниками. Необходимо разъяснить, как будут учитываться расходы, налоги, возвраты, запасы и невозможные к взысканию требования. Отражение прибыли в бухгалтерском учёте также не означает, что в кассе находится такая же сумма наличных.
Обязанность управляющих участников отчитываться не реже одного раза в год и выплачивать доли прибыли урегулирована статьёй 630 TBK. Соглашения, удлиняющие расчётный период, недействительны. Поэтому вместо условия, основанного на неограниченном усмотрении, вроде «прибыль выплачивается, только если управляющий сочтёт нужным», следует установить порядок выплаты, согласованный с датой расчёта, способом возражения и законными обязанностями.
Вознаграждение за управление, возмещение расходов и авансы в счёт прибыли также следует разграничивать. Если не определено, по какой статье учитываются деньги, ежемесячно снимаемые участником, и как они будут зачтены по окончании периода, один и тот же платёж может оспариваться и как вознаграждение, и как доля прибыли.
Как регулируются принятие решений, управление и представительство?
Принятие решений касается воли товарищества; управление — ведения дел; представительство — того, на ком возникают последствия сделок с третьими лицами. Недостаточно оставлять эти три области одной фразой об «уполномоченном участнике».
Согласно статье 624 TBK, основным правилом является единогласие. Если в договоре предусмотрено большинство, необходимо учитывать установленное законом регулирование, исходящее из числа участников. Обязанности по управлению, обычные сделки и чрезвычайные вопросы следует определять отдельно. Для заимствований вне бюджета, долгосрочной аренды или значимых сделок с имуществом порядок одобрения можно прописать чётко.
В части представительства совместно применяются статья 637 TBK и общие положения о представительстве. Полномочия управляющего участника по значимым распорядительным сделкам должны предоставляться единогласным решением всех участников и прямо указываться в документе о полномочиях. Действие внутреннего лимита расходов, предусмотренного в договоре, в отношении третьих лиц оценивается отдельно с учётом объёма полномочий на представительство и их доведения до сведения.
Можно ли договором устранить право на получение информации?
Участник, не входящий в управление, также может получать информацию, знакомиться с книгами и записями, делать копии и составлять справку о финансовом положении. Условия договора, противоречащие статье 631 TBK, недействительны. Регулярное направление отчётов поддерживает это право; оно не заменяет полного его устранения.
В договор можно включить ежемесячные отчёты, доступ к документам, контроль общих счетов и применимые способы защиты коммерческой тайны. Следует не допускать того, чтобы пароли находились только у одного лица, финансовая информация товарищества оставалась в личных сообщениях, а наличные использовались без документов.
Ответственность по долгам и положения, предотвращающие споры
Распределение убытков между самими участниками не ограничивает права кредитора автоматически. По долгам товарищества в рамках статьи 638 TBK возникает солидарная ответственность. Запись во внутреннем договоре «A отвечает лишь на двадцать процентов» не может быть таким же образом противопоставлена кредитору, не принявшему это ограничение. От чьего имени и с какими полномочиями принят долг, рассматривается отдельно.
Право регресса участника, заплатившего долг, к остальным следует подкреплять платёжными документами и порядком внутреннего распределения. Предоставление обеспечения, личное поручительство и личные долги участников необходимо разграничивать. Неверно закладывать положение или ожидание, что личный долг каждого участника автоматически будет считаться долгом товарищества.
| Неопределённое условие | Риск спора | Что необходимо прояснить |
|---|---|---|
| «Расходы несут совместно.» | Отнесение личного расхода на предприятие | Вид расхода, одобрение и документ |
| «Прибыль распределяется потом.» | Неопределённость даты расчёта | Период, способ расчёта и выплата |
| «Управляющий совершает любые сделки.» | Смешение внутренних полномочий и внешнего представительства | Группы сделок и документ о полномочиях |
| «Выходящий получает свои деньги.» | Смешение чистой доли и первоначального вклада | Долги, оценка и зачёты |
| «При смерти товарищество продолжается.» | Неопределённость, с кем оно продолжится | Наследники или остающиеся участники |
Следует также урегулировать адреса для уведомлений, доказывание вручения, а также записи о собраниях и решениях. При включении соглашения о подсудности или арбитражной оговорки необходимо проверить условия HMK относительно статуса сторон, письменной формы и арбитрабельности спора. Запись одного и того же названия суда в каждом договоре не означает, что заключено действительное соглашение о подсудности. Обязательная медиация как условие иска также оценивается отдельно в зависимости от характера спора.
Какие положения нужны для выхода, смерти и ликвидации?
Истечение срока, достижение цели, расторжение, смена участников и смерть — отдельные сценарии. В товариществе, заключённом на неопределённый срок, необходимо учитывать положения статьи 640 TBK о сроке уведомления, окончании расчётного года и принципе добросовестности. Передача доли третьему лицу также сама по себе не делает его участником; при принятии нового участника исходят из статьи 632 TBK.
В случае смерти продолжение с наследниками и продолжение только с остающимися участниками влекут разные последствия. Продолжение, доля при выходе, обмен информацией, эксперт по оценке и обеспечение платежа должны дополнять друг друга. В товариществе из двух лиц оставшийся один участник не означает, что простое товарищество продолжается с одним лицом тем же образом.
При ликвидации совместно рассматриваются не только первоначально внесённые деньги, но и активы, долги, расходы, авансы и незавершённые работы. С учётом статей 642–645 TBK можно определить выбор ликвидатора и передачу записей. Прекращение товарищества не устраняет долгов перед третьими лицами само по себе.
Какие приложения следует завершить до подписания?
- График вкладов и их передачи.
- Начальная опись и перечень существующих долгов и требований.
- Таблица обязанностей, решений и полномочий на представительство.
- Порядок отчётности и документального подтверждения расходов.
- Документы о лицензиях, аренде, страховании и необходимых разрешениях.
- Метод оценки для сценариев выхода и смерти.
Следует разъяснить, что приложения являются частью договора, какое положение применяется в случае противоречия и как вносятся изменения. Необходимо убедиться, что каждый участник получил один и тот же окончательный текст и приложения. Вместо практики заполнения пробелов или проставления дат задним числом следует сохранять завершённую, с определённой версией и подписанную запись.
Связанные статьи: Доказывание простого товарищества без письменного договора; Долги простого товарищества: ответственность, иск, взыскание; Управление, представительство и лишение полномочий в простом товариществе; Смерть участника простого товарищества и права наследников; Возврат вклада и возврат денег в простом товариществе.
Заключение
Цель договора простого товарищества — сделать вклад и ожидания сторон измеримыми. Доля вклада, распределение прибыли, управление и представительство должны быть урегулированы отдельно, а влияние внутреннего распределения на кредиторов — определено правильно. Подготовка положений о расчётах, выходе и смерти вместе с учредительными документами снижает неопределённости, которые могут возникнуть в течение существования товарищества.
Часто задаваемые вопросы
Недействителен ли договор простого товарищества, если он не заключён у нотариуса?
Как правило, нет. Вместе с тем особая форма в отношении доли вклада, форма, согласованная сторонами, и правила доказывания рассматриваются отдельно. Нотариальное действие не разрешает все вопросы особой формы одинаково.
Могут ли участники, не внёсшие равный капитал, получать равную прибыль?
Да. Если не предусмотрено иное, законное правило — равные доли в прибыли и убытках. Если требуется иное распределение в соответствии с соотношением вкладов, это необходимо разъяснить в договоре.
Может ли участником быть лицо, вносящее только труд?
Да. Необходимо определить объём и срок труда и принятую на себя работу. Для участника, вносящего только труд, может быть заключено соглашение об участии в прибыли без участия в убытках.
Даёт ли отдельная налоговая регистрация на имя товарищества юридическую личность?
Нет. Налоговые действия и частноправовая правосубъектность — разные вопросы. В договорных отношениях, отношениях представительства и долговых отношениях личность фактических участников сохраняет значение.
Связывает ли кредитора предел ответственности, указанный в договоре?
Предел, согласованный лишь между участниками, сам по себе не порождает последствий в отношении кредитора. Правоотношение, установленное с кредитором, и принятый им порядок ответственности рассматриваются отдельно.
Можно ли напрямую использовать образец договора из интернета?
Образец текста может дать перечень для подготовки. Однако его подписание без адаптации видов вкладов, представительства, особой формы, разрешений и сценариев выхода к конкретному товариществу может оставить существенные пробелы.
Источники
- Закон № 6098, Турецкий обязательственный кодекс (Türk Borçlar Kanunu), в частности статьи 12, 17, 19, 40–48 и 620–645.
- Закон № 6100, Гражданский процессуальный кодекс (Hukuk Muhakemeleri Kanunu), в частности статьи 17–18, 190 и 200–203.
- 3-я гражданская палата Кассационного суда, 08.11.2023, E. 2023/4413, K. 2023/3160. Для доступа к решению может потребоваться учётная запись.
- Эсра Хамамджыоглу и Аргун Караманлыоглу, Форма в договоре простого товарищества (Adi Ortaklık Sözleşmesinde Şekil), в сборнике в честь Джевдета Явуза, с. 1303–1331.