Bei der Vorbereitung eines Vertrags über eine einfache Gesellschaft (adi ortaklık) sollten die Identität der Gesellschafter, der gemeinsame Zweck, die Beitragsanteile, die Gewinn- und Verlustquoten, Geschäftsführung, Vertretung, Rechenschaft und die Voraussetzungen des Ausscheidens gemeinsam geregelt werden. Eine einfache Gesellschaft kann grundsätzlich ohne Bindung an eine besondere Form gegründet werden; ein schriftlicher und unterzeichneter Text ist gleichwohl wichtig, weil er zeigt, worüber man sich geeinigt hat. Geht es um die Übertragung eines Grundstücks oder eines anderen formbedürftigen Rechts, hebt die allgemeine Formfreiheit die für dieses Geschäft erforderliche Form nicht auf.
Ein gut vorbereiteter Vertrag beschreibt nicht nur den Tag der Gründung. Er legt auch das Verfahren fest, das anzuwenden ist, wenn ein Gesellschafter seine Verpflichtung nicht erfüllt, der Betrieb mehr Bargeld benötigt als erwartet, der Geschäftsführer keine Rechenschaft ablegt oder ein Gesellschafter stirbt. Auf diese Weise müssen die Parteien bei einem Streit nicht erst Regeln schaffen.
Welches Verhältnis regelt die einfache Gesellschaft?
Artikel 620 des Türkischen Obligationenrechts (TBK) geht von einem Vertrag aus, in dem sich zwei oder mehr Personen verpflichten, ihre Arbeit und ihr Vermögen zur Erreichung eines gemeinsamen Zwecks zu vereinen. Gesellschafter können natürliche wie juristische Personen sein. Die gegründete einfache Gesellschaft selbst erlangt jedoch keine eigene Rechtspersönlichkeit. Ein im Vertrag genannter Betriebsname oder eine der Gesellschaft zugeordnete steuerliche Registrierung ändert dieses Ergebnis nicht.
Allein Geld zu geben, am selben Arbeitsplatz zu arbeiten oder aus dem Verkauf ein bestimmtes Entgelt zu erhalten, bedeutet nicht immer eine Gesellschaft. Das Verhältnis kann ein Darlehen, ein Dienst-, Auftrags-, Werk- oder sonstiger Vertrag sein. Bei der Vorbereitung ist zu klären, ob die Rückzahlung des Geldes unbedingt erfolgt, was die Parteien für den gemeinsamen Zweck übernehmen und wie die Rechte am Gewinn entstehen.
So ist es etwa etwas anderes, ob jemand einen bestimmten Betrag gibt, um ihn mit Zinsen zurückzuerhalten, oder ob er dasselbe Geld einbringt, um am Ergebnis des Betriebs teilzuhaben. Die Bezeichnung „Gesellschaft“ im Vertrag ändert ein tatsächlich begründetes anderes Verhältnis nicht von selbst. Nach Artikel 19 des TBK ist der wirkliche und übereinstimmende Wille maßgeblich.
Wie sind die Parteien und der Tätigkeitsgegenstand anzugeben?
Bei natürlichen Personen sind Identitäts- und Zustellungsangaben, bei juristischen Personen die vollständige Firma, die Registerangaben und der Unterschriftsberechtigte klar zu bestimmen. Es ist zu prüfen, ob die Befugnis der im Namen einer Gesellschaft unterzeichnenden Person ausreicht, um diese Gesellschaft zu gründen. Der Gesellschafter einer Gesellschaft und die Gesellschaft selbst sind nicht dieselbe Vertragspartei.
Der Tätigkeitsgegenstand sollte konkretisiert werden: Welcher Betrieb soll geführt, welches Projekt durchgeführt, welche Leistung erbracht oder welches wirtschaftliche Ergebnis angestrebt werden? Von welchem Beschluss hängt es ab, dass der Tätigkeit ein neues Geschäft hinzugefügt wird? Angelegenheiten, die eine Lizenz, eine Berufsgenehmigung, einen Mietvertrag oder eine behördliche Genehmigung erfordern, werden gesondert behandelt. Der Vertrag über eine einfache Gesellschaft ersetzt diese Genehmigungen nicht.
Sind ein schriftlicher Vertrag und eine notarielle Handlung zwingend?
Für die einfache Gesellschaft gilt als allgemeine Regel die Formfreiheit. Gleichwohl sind die Gültigkeit des Vertrags, der Beweis des Vertrags vor Gericht und die Übertragung eines Beitragsanteils drei getrennte Fragen. Ein von den Parteien unterzeichneter Text erleichtert den Beweis; die für die Übertragung eines Grundstücks erforderliche amtliche Form und die Eintragungsformalitäten verschafft er allein jedoch nicht. Auch für andere Geschäfte wie die Abtretung einer Forderung werden die jeweils eigenen Sondervorschriften geprüft.
Die Parteien können vereinbaren, dass der Vertrag nur bindend ist, wenn er in einer bestimmten Form geschlossen wird. In diesem Fall gewinnt die Regelung der gewillkürten Form in Artikel 17 des TBK Bedeutung. Es ist nützlich, Besprechungsprotokoll, Absichtserklärung und endgültigen Vertrag voneinander zu trennen und festzuhalten, in welchem Zeitpunkt die Bindung entsteht. Nicht jede beim Notar vorgenommene Handlung hat dieselbe Rechtswirkung: Die Unterschriftsbeglaubigung und die vom Gesetz verlangte amtliche Beurkundungsform dürfen nicht verwechselt werden.
Die Entscheidung des 3. Zivilsenats des Kassationshofs (Yargıtay 3. Hukuk Dairesi) vom 08.11.2023, E. 2023/4413, K. 2023/3160, zeigt, wie wichtig es ist, das Erfordernis schriftlicher Gründung von der Beweislast zu trennen. In dem geprüften Streit wurde die Berufung auf Zahlungs- und Vollmachtsverhältnisse nicht als ausreichend angesehen, um das Bestehen der Gesellschaft zu beweisen. Diese Entscheidung bedeutet nicht, dass jeder Bankbeleg wertlos wäre; sie zeigt, wie wichtig es ist, bereits bei der Gründung eine Urkunde zu erstellen, die den Gesellschaftswillen belegt.
Mit welchen Einzelheiten werden Kapital und Beitragsanteil bestimmt?
Nach Artikel 621 des TBK kann der Beitragsanteil Geld, eine Forderung, eine andere Sache oder Arbeit sein. Für die einfache Gesellschaft ist kein allgemeiner Mindestbetrag eines Grundkapitals vorgesehen, wie er bei der Aktien- oder der Gesellschaft mit beschränkter Haftung gilt. Dennoch kann eine Formulierung wie „jeder leistet nach Bedarf einen Beitrag“ hinsichtlich des Zahlungszeitpunkts und der Folgen eines unvollständigen Beitrags erhebliche Unsicherheit schaffen.
Sofern im Vertrag nichts anderes vereinbart ist, müssen die Beitragsanteile den Anforderungen des Gesellschaftszwecks an Bedeutung und Art entsprechen und einander gleich sein. Sollen unterschiedliche Beiträge vereinbart werden, ist dieser Unterschied klar zu schreiben und durch Bewertungs-, Übergabe- und Abnahmeunterlagen zu belegen.
| Beitragsart | Im Vertrag zu erläuternder Punkt | Ergänzender Nachweis |
|---|---|---|
| Geld | Betrag, Währung, Fälligkeit und Zahlungskonto | Zahlungsbeleg mit Verwendungszweck und Empfangsbestätigung |
| Ausrüstung | Ob das Eigentum oder die Nutzung überlassen wird | Inventar mit Seriennummern und Übergabeprotokoll |
| Arbeit | Umfang der Arbeit, Dauer, Verantwortung und Fall der Arbeitsunfähigkeit | Aufgabenbeschreibung und Tätigkeitsnachweis |
| Forderung | Schuldner, Betrag, Einziehungsrisiko und Abtretungsakt | Grundlage der Forderung und Abtretungsurkunde |
| Grundstück | Trennung von Nutzungsrecht und Eigentumsübertragung | Erforderlicher amtlicher Akt, Grundbuch- und Genehmigungsunterlagen |
Warum sind Eigentumsübertragung und Nutzungsüberlassung zu trennen?
Die Nutzung eines Fahrzeugs oder einer Maschine in der Tätigkeit der Gesellschaft zeigt nicht von selbst, dass das Eigentum daran auf die Gesellschafter übergegangen ist. Nutzungsdauer, Wartung, Versicherung, Schaden und Rückgabebedingungen sollten gesondert geschrieben werden. Wurde das Eigentum als Beitragsanteil eingebracht, darf nicht angenommen werden, dass dieselbe Sache am Ende der Liquidation in natura zurückgenommen wird; die Regelung der Rücknahme zum Wert in Artikel 642 des TBK ist zu beachten.
Der bei der Gründung festgelegte Wert eines Beitragsanteils ist auch nicht derselbe wie sein späterer Marktwert. Wird nur „Maschinenkapital“ geschrieben, ohne anzugeben, welche Abrechnung auf welchen Wert hin erfolgen soll, kann dies sowohl bei der Periodenabrechnung als auch in der Liquidation Streit verursachen.
Wie werden Nachschuss, Vorschuss und Gesellschafterforderung getrennt?
Nicht jede spätere Zahlung eines Gesellschafters ist eine Kapitalerhöhung. Die Deckung einer Betriebsausgabe, ein vorübergehender Vorschuss, ein Darlehen oder eine neue Beitragsverpflichtung haben unterschiedliche Folgen. Unter Beachtung der Vorschriften über Aufwendungen, Vorschüsse und Verpflichtungen in Artikel 627 des TBK sollte die Natur jeder Zahlung festgehalten werden.
So ist etwa zu bestimmen, ob ein Gesellschafter, der die Miete von seinem persönlichen Konto zahlt, diesen Betrag zurückverlangen kann, ob er vom Gewinnanteil abgezogen wird und ob die Zahlung das Beitragsverhältnis ändert. Statt einer unbestimmten und unbegrenzten Nachschussverpflichtung können das Beschlussverfahren, eine Obergrenze, der Zahlungszeitpunkt und eine rechtmäßige Lösung für den nicht zahlenden Gesellschafter festgeschrieben werden.
Wie wird die Gewinn- und Verlustverteilung geregelt?
Nach Artikel 623 des TBK sind die Anteile der Gesellschafter an Gewinn und Verlust, sofern nichts anderes vereinbart ist, unabhängig von Wert und Art des Beitragsanteils gleich. Es lässt sich daher nicht sagen, dass eine Person, die siebzig Prozent der Finanzierung stellt, von selbst ein Recht auf siebzig Prozent des Gewinns hat. Soll anders verteilt werden, müssen die Quoten klar geregelt werden.
Hat der Vertrag nur das Beteiligungsverhältnis am Gewinn oder nur am Verlust festgelegt, drückt diese Festlegung auch den Anteil am jeweils anderen aus. Für einen Gesellschafter, der nur seine Arbeit als Beitragsanteil einbringt, kann vereinbart werden, dass er am Gewinn, nicht aber am Verlust beteiligt ist. Es darf nicht angenommen werden, dass ein Gesellschafter, der auch Geld oder Sachen einbringt, von selbst von derselben Ausnahme profitiert.
Sind Umsatz, Nettogewinn und ausschüttbare Liquidität dasselbe?
Der Umsatz kann alle Einnahmen oder das Verkaufsvolumen des Betriebs bezeichnen; er ist nicht dasselbe wie der an die Gesellschafter auszuschüttende Gewinn. Es ist zu erläutern, wie Ausgaben, Steuern, Rückgaben, Warenbestände und uneinbringliche Forderungen berücksichtigt werden. Dass buchhalterisch ein Gewinn ausgewiesen wird, bedeutet auch nicht, dass sich derselbe Betrag in bar in der Kasse befindet.
Die Pflicht der geschäftsführenden Gesellschafter, mindestens einmal im Jahr Rechenschaft abzulegen und die Gewinnanteile auszuzahlen, ist in Artikel 630 des TBK geregelt. Vereinbarungen, die den Rechnungszeitraum verlängern, sind unwirksam. Statt einer Bestimmung, die auf unbegrenztem Ermessen beruht, wie „der Gewinn wird nur ausgezahlt, wenn der Geschäftsführer es für angemessen hält“, sollte daher eine Zahlungsordnung geschaffen werden, die mit Rechnungsstichtag, Einspruchsverfahren und gesetzlichen Pflichten im Einklang steht.
Auch Vergütung für die Geschäftsführung, Aufwendungsersatz und Gewinnvorschuss sollten getrennt werden. Wird nicht bestimmt, unter welcher Position das Geld, das ein Gesellschafter monatlich entnimmt, geführt und wie es am Periodenende verrechnet wird, kann dieselbe Zahlung sowohl als Vergütung als auch als Gewinnanteil umstritten sein.
Wie werden Beschlussfassung, Geschäftsführung und Vertretung geregelt?
Die Beschlussfassung betrifft den Willen der Gesellschaft, die Geschäftsführung die Führung der Geschäfte, die Vertretung die Frage, bei wem Geschäfte mit Dritten ihre Wirkung entfalten. Es genügt nicht, diese drei Bereiche mit einem einzigen Satz über einen „befugten Gesellschafter“ zu belassen.
In Artikel 624 des TBK ist die Einstimmigkeit die Grundregel. Ist im Vertrag eine Mehrheit vorgesehen, ist die gesetzliche Regelung zu beachten, die auf die Zahl der Gesellschafter abstellt. Geschäftsführungsaufgaben, gewöhnliche Geschäfte und außergewöhnliche Angelegenheiten sollten gesondert bestimmt werden. Für Kreditaufnahmen außerhalb des Budgets, langfristige Mietverträge oder bedeutende Vermögensgeschäfte kann das Genehmigungsverfahren klar festgeschrieben werden.
Für die Vertretung gelten Artikel 637 des TBK und die allgemeinen Vertretungsvorschriften gemeinsam. Die Befugnis des geschäftsführenden Gesellschafters für bedeutende Verfügungsgeschäfte sollte durch die Einstimmigkeit aller Gesellschafter erteilt und in der Vollmachtsurkunde ausdrücklich ausgewiesen werden. Die Wirkung einer vertraglichen internen Ausgabengrenze gegenüber Dritten wird gesondert nach dem Umfang und der Bekanntgabe der Vertretungsbefugnis beurteilt.
Kann das Auskunftsrecht durch Vertrag aufgehoben werden?
Auch ein nicht an der Geschäftsführung beteiligter Gesellschafter kann Auskunft erhalten, Bücher und Unterlagen einsehen, Abschriften anfertigen und eine Übersicht über die finanzielle Lage erstellen. Vertragsbestimmungen, die gegen Artikel 631 des TBK verstoßen, sind unwirksam. Die regelmäßige Übersendung von Berichten unterstützt dieses Recht; sie ersetzt nicht seine völlige Aufhebung.
In den Vertrag können monatliche Berichte, Zugang zu Unterlagen, Überwachung gemeinsamer Konten und anwendbare Methoden zum Schutz von Geschäftsgeheimnissen aufgenommen werden. Es sollte verhindert werden, dass Passwörter nur bei einer Person liegen, dass finanzielle Informationen der Gesellschaft in persönlichen Nachrichten verbleiben und dass Bargeld ohne Beleg verwendet wird.
Schuldenhaftung und streitverhütende Bestimmungen
Die Verlustverteilung der Gesellschafter untereinander beschränkt die Rechte des Gläubigers nicht von selbst. Bei Gesellschaftsschulden im Anwendungsbereich von Artikel 638 des TBK kommt die gesamtschuldnerische Haftung in Betracht. Die Angabe im Innenvertrag „A haftet nur zu zwanzig Prozent“ kann einem Gläubiger, der diese Beschränkung nicht akzeptiert hat, nicht in gleicher Weise entgegengehalten werden. In wessen Namen und mit welcher Befugnis die Schuld eingegangen wurde, wird gesondert geprüft.
Das Rückgriffsrecht des zahlenden Gesellschafters gegenüber den anderen sollte durch Zahlungsbelege und die interne Aufteilungsordnung gestützt werden. Sicherheitsleistung, persönliche Bürgschaft und private Schulden der Gesellschafter sind auseinanderzuhalten. Es ist nicht richtig, eine Bestimmung oder Erwartung dahin aufzustellen, dass die private Schuld jedes Gesellschafters automatisch als Gesellschaftsschuld gilt.
| Unklare Regelung | Streitrisiko | Zu klärender Punkt |
|---|---|---|
| „Die Kosten werden gemeinsam getragen.“ | Belastung des Betriebs mit persönlichen Ausgaben | Ausgabenart, Genehmigung und Beleg |
| „Der Gewinn wird später verteilt.“ | Unklarheit über den Rechnungsstichtag | Zeitraum, Abrechnungsmethode und Zahlung |
| „Der Geschäftsführer tätigt jedes Geschäft.“ | Vermengung interner Befugnis mit externer Vertretung | Geschäftsgruppen und Vollmachtsurkunde |
| „Der Ausscheidende erhält sein Geld.“ | Vermengung von Nettoanteil und ursprünglichem Beitrag | Schulden, Bewertung und Verrechnungen |
| „Bei Tod besteht die Gesellschaft fort.“ | Unklarheit, mit wem sie fortgesetzt wird | Erben oder überlebende Gesellschafter |
Zustellungsadressen, der Nachweis der Übergabe sowie Sitzungs- und Beschlussprotokolle sollten ebenfalls geregelt werden. Bei der Aufnahme einer Gerichtsstandsvereinbarung oder Schiedsklausel sind die Voraussetzungen der HMK hinsichtlich der Parteieigenschaft, der Schriftform und der Schiedsfähigkeit des Streits zu prüfen. Die Angabe desselben Gerichtsnamens in jedem Vertrag bedeutet nicht, dass eine wirksame Gerichtsstandsvereinbarung zustande gekommen ist. Auch die obligatorische Mediation als Prozessvoraussetzung wird je nach Natur des Streits gesondert beurteilt.
Welche Bestimmungen sind für Ausscheiden, Tod und Liquidation erforderlich?
Zeitablauf, Zweckerreichung, Kündigung, Gesellschafterwechsel und Tod sind getrennte Szenarien. Bei einer Gesellschaft auf unbestimmte Zeit sind die Bestimmungen des Artikels 640 des TBK über die Kündigungsfrist, das Ende des Rechnungsjahres und den Grundsatz von Treu und Glauben zu beachten. Auch die Übertragung eines Anteils auf einen Dritten macht diesen allein noch nicht zum Gesellschafter; für die Aufnahme eines neuen Gesellschafters ist Artikel 632 des TBK maßgeblich.
Beim Tod haben die Fortsetzung mit den Erben und die Fortsetzung nur mit den überlebenden Gesellschaftern unterschiedliche Folgen. Fortsetzung, Abfindungsanteil, Informationsaustausch, Bewertungssachverständiger und Zahlungssicherheit sollten einander ergänzen. Bei einer Gesellschaft mit zwei Personen führt das Verbleiben einer Person nicht dazu, dass die einfache Gesellschaft in gleicher Weise mit einer einzigen Person fortgeführt wird.
In der Liquidation werden nicht nur das anfänglich eingebrachte Geld, sondern auch Vermögenswerte, Schulden, Ausgaben, Vorschüsse und unfertige Arbeiten gemeinsam behandelt. Unter Beachtung der Artikel 642–645 des TBK können die Auswahl des Liquidators und die Herausgabe der Unterlagen bestimmt werden. Die Beendigung der Gesellschaft beseitigt die Schulden gegenüber Dritten nicht von selbst.
Welche Anlagen sind vor der Unterzeichnung zu vervollständigen?
- Beitragsanteil und Übergabeplan.
- Eröffnungsinventar und Liste der bestehenden Schulden und Forderungen.
- Tabelle der Aufgaben, Beschlüsse und Vertretungsbefugnisse.
- Ordnung für Rechenschaftslegung und Belegführung der Ausgaben.
- Lizenz-, Miet-, Versicherungs- und erforderliche Genehmigungsunterlagen.
- Bewertungsmethode für die Szenarien Ausscheiden und Tod.
Es sollte erläutert werden, dass die Anlagen Bestandteil des Vertrags sind, welche Regelung bei Widerspruch gilt und wie Änderungen vorgenommen werden. Es ist zu überprüfen, dass jeder Gesellschafter denselben endgültigen Text und dieselben Anlagen erhalten hat. Statt der Praxis, Lücken nachträglich zu füllen oder Daten nachzutragen, sollte eine vollständige, in ihrer Fassung bestimmte und unterzeichnete Urkunde aufbewahrt werden.
Verwandte Beiträge: Nachweis einer einfachen Gesellschaft ohne schriftlichen Vertrag; Schulden der einfachen Gesellschaft: Haftung, Klage, Vollstreckung; Geschäftsführung, Vertretung und Entziehung der Befugnis in der einfachen Gesellschaft; Tod eines Gesellschafters in der einfachen Gesellschaft und Rechte der Erben; Kapitalrückgewähr und Rückforderung von Geld in der einfachen Gesellschaft.
Fazit
Der Zweck eines Vertrags über eine einfache Gesellschaft ist es, Beitrag und Erwartung der Parteien messbar zu machen. Beitragsanteil, Gewinnverteilung, Geschäftsführung und Vertretung sollten gesondert geregelt und die Wirkung der internen Aufteilung auf Gläubiger richtig bestimmt werden. Die Vorbereitung der Bestimmungen zu Rechnungslegung, Ausscheiden und Tod zusammen mit den Gründungsunterlagen verringert die Unsicherheiten, die während der Dauer der Gesellschaft entstehen können.
Häufig gestellte Fragen
Ist ein Vertrag über eine einfache Gesellschaft unwirksam, wenn er nicht beim Notar geschlossen wird?
Grundsätzlich nein. Gleichwohl werden eine besondere Form für den Beitragsanteil, die von den Parteien vereinbarte Form und die Beweisregeln gesondert geprüft. Eine notarielle Handlung löst nicht alle Probleme besonderer Form in gleicher Weise.
Können Gesellschafter, die kein gleiches Kapital einbringen, gleichen Gewinn erhalten?
Ja. Sofern nichts anderes vereinbart ist, gilt die gesetzliche Regel gleicher Gewinn- und Verlustanteile. Soll anders nach dem Verhältnis der Beiträge verteilt werden, muss dies im Vertrag erläutert werden.
Kann eine Person, die nur ihre Arbeit einbringt, Gesellschafter sein?
Ja. Umfang und Dauer der Arbeit und die übernommene Aufgabe müssen bestimmt werden. Für einen Gesellschafter, der nur seine Arbeit einbringt, kann vereinbart werden, dass er am Gewinn, nicht aber am Verlust beteiligt ist.
Verleiht eine eigene steuerliche Registrierung auf den Namen der Gesellschaft Rechtspersönlichkeit?
Nein. Steuerliche Vorgänge und die privatrechtliche Rechtspersönlichkeit sind verschiedene Fragen. In Vertrags-, Vertretungs- und Schuldverhältnissen behält die Identität der tatsächlichen Gesellschafter ihre Bedeutung.
Bindet eine im Vertrag genannte Haftungsgrenze den Gläubiger?
Eine nur unter den Gesellschaftern vereinbarte Grenze entfaltet gegenüber dem Gläubiger nicht von selbst Wirkung. Das mit dem Gläubiger begründete Rechtsverhältnis und die von ihm akzeptierte Haftungsordnung werden gesondert geprüft.
Kann ein Mustervertrag aus dem Internet unmittelbar verwendet werden?
Ein Mustertext kann eine Vorbereitungsliste liefern. Seine Unterzeichnung ohne Anpassung von Beitragsarten, Vertretung, besonderer Form, Genehmigungen und Ausscheidungsszenarien an die konkrete Gesellschaft kann jedoch erhebliche Lücken hinterlassen.
Quellen
- Gesetz Nr. 6098, Türkisches Obligationenrecht (Türk Borçlar Kanunu), insbesondere Art. 12, 17, 19, 40–48 und 620–645.
- Gesetz Nr. 6100, Zivilprozessordnung (Hukuk Muhakemeleri Kanunu), insbesondere Art. 17–18, 190 und 200–203.
- 3. Zivilsenat des Kassationshofs, 08.11.2023, E. 2023/4413, K. 2023/3160. Der Zugang zur Entscheidung kann ein Konto erfordern.
- Esra Hamamcıoğlu und Argun Karamanlıoğlu, Die Form im Vertrag über die einfache Gesellschaft (Adi Ortaklık Sözleşmesinde Şekil), in der Festschrift für Cevdet Yavuz, S. 1303–1331.