Правовой успех сделки зависит не только от договора о передаче
Сделка по слиянию и поглощению не сводится к передаче сертификата акций или договора. Экономическая цель сделки должна быть преобразована в осуществимую правовую структуру в рамках корпоративного права, договоров, финансирования, конкуренции, работников, персональных данных, интеллектуальной собственности, разрешений, недвижимости, налоговых последствий, споров и отраслевых правил.
Для покупателя ключевой вопрос состоит не только в том, какие доли или активы он приобретает. Необходимо понимать также обязательства, обеспечение, судебные дела, разрешения, работников, массивы данных, технологические права, сделки со связанными сторонами и договорные обязательства целевой структуры, способные повлиять на будущий денежный поток. Для продавца процесс означает подготовку компании к сделке, контролируемое раскрытие информации, защиту стоимости продажи от излишней неопределённости и соразмерное ограничение ответственности, которая сохранится после закрытия сделки.
Документы по сделке также не готовятся изолированно. Исключительность и график, согласованные в письме о намерениях, риск, раскрытый в комнате данных, ценовой механизм, условие закрытия сделки, заверения и гарантии, режим возмещения потерь, обеспечение и обязательства после сделки являются частями одного и того же распределения рисков. Вопрос, выявленный при правовой проверке, может в зависимости от случая привести к снижению цены, особому возмещению потерь, отлагательному условию закрытия сделки, раскрытию информации продавцом, эскроу, страхованию, реструктуризации или решению отказаться от сделки.
В зависимости от роли, принятой на стороне покупателя, продавца, инвестора, учредителя или целевой компании, Юридическое бюро Güneş & Güneş определяет стратегию сделки, объединяет правовую проверку и согласование договора в одной карте рисков и стремится к тому, чтобы закрытие сделки было не только подписано, но и осуществлено в корпоративном и регуляторном отношении.
Передача долей, передача активов, слияние и инвестиции — не одна и та же сделка
Передача долей
- Основной передаваемый элемент
- Существующие доли целевой компании
- Правовая преемственность и ответственность
- Юридическое лицо компании, её договоры, активы и обязательства, как правило, сохраняются в прежней структуре; покупатель принимает на себя экономический риск компании
- Основные предметы проверки
- Принадлежность долей, права на доли, ограничения на передачу, долги компании, положения о смене контроля, разрешения и финансирование
Передача активов или предприятия
- Основной передаваемый элемент
- Отдельные активы, договоры, предприятие или направление деятельности
- Правовая преемственность и ответственность
- Какой элемент переходит, определяется по каждому из них; положения о правопреемстве и ответственности, установленные законом, рассматриваются отдельно
- Основные предметы проверки
- Форма передачи, согласие контрагента, работники, долги, разрешения, недвижимость, налоги и целостность предприятия
Слияние в установленном законом порядке
- Основной передаваемый элемент
- Поглощение одной компании другой или создание новой компании
- Правовая преемственность и ответственность
- Имущество переходит в порядке универсального правопреемства по процедуре, предусмотренной законом; применяются правила защиты участников и кредиторов
- Основные предметы проверки
- Договор и отчёт о слиянии, финансовая отчётность, проверка, общее собрание, регистрация, кредиторы и, при наличии, правила рынка капитала
Увеличение капитала и миноритарные инвестиции
- Основной передаваемый элемент
- Выпуск новых долей или инвестиции наряду с существующими долями
- Правовая преемственность и ответственность
- Компания может получить средства; права на управление и права миноритариев устанавливаются в инвестиционном договоре и договоре участников
- Основные предметы проверки
- Логика оценки, размывание доли, привилегии, право вето, права на информацию, выход, передача долей и последующее финансирование
Совместное предприятие
- Основной передаваемый элемент
- Совместный контроль или сотрудничество в новой или существующей структуре
- Правовая преемственность и ответственность
- Отношения сторон в сфере управления, финансирования, технологий и выхода регулируются на длительный срок
- Основные предметы проверки
- Контроль, полнофункциональность, кворум для решений, тупиковая ситуация, запрет конкуренции, обмен информацией, финансирование и прекращение
Разделение или реструктуризация
- Основной передаваемый элемент
- Части имущества, дочерние компании или направления деятельности
- Правовая преемственность и ответственность
- Результат различается в зависимости от того, применяется ли разделение в установленном законом порядке или передача на договорной основе
- Основные предметы проверки
- Возможность выделения, переход работников и договоров, кредиторы, разрешения, баланс и регистрационные действия
Модель сделки не следует выбирать исходя только из налоговых соображений или краткосрочных расходов. Структуру определяют также возможность передачи разрешений цели, положения договоров о смене контроля, структура долга и обеспечения, переход работников, разрешение по конкуренции, условия финансирования и предел ответственности продавца. Одна и та же экономическая цель при передаче долей и при передаче активов может привести к разным согласиям третьих лиц, разным документам закрытия сделки и разному распределению рисков.
Стратегия сделки и структурирование
Оцениваются коммерческая цель покупателя или продавца, целевой актив, ожидания в отношении контроля, финансирование, график, существующая структура участия и регуляторные ограничения. Варианты передачи долей, передачи активов или предприятия, увеличения капитала, слияния, разделения, совместного предприятия или смешанной структуры сравниваются с учётом их правовых последствий.
В записке о структурировании отражаются корпоративные шаги, стороны, цепочка закрытия сделки, разрешения, согласия третьих лиц, переход работников и договоров, а также структура после сделки. Налоговые, финансовые, оценочные и технические последствия рассматриваются вместе с заключениями соответствующих специалистов.
Подготовка стороны покупателя и стороны продавца к сделке
На стороне покупателя определяются инвестиционный тезис, склонность к риску, полномочия на принятие решений, условия финансирования, объём правовой проверки и пределы предложения. На стороне продавца до сделки пересматриваются корпоративные документы, принадлежность долей, решения органов управления, существенные договоры, споры и файлы разрешений.
Подготовительная работа не имеет целью скрыть правовые проблемы ради создания маркетингового текста. Её задача состоит в том, чтобы выявленные недостатки были устранены законным образом, комната данных была выстроена последовательно, а на вопросы покупателя можно было дать проверяемые ответы.
Проверка структуры сделки, капитала и финансовой помощи
Проверяются, кем, за счёт какого источника и в каком порядке будет уплачена цена сделки; специальная компания покупателя, капитал и долг участника, использование ресурсов цели, пакет обеспечения и структура долга после закрытия сделки. Ограничения на финансирование компанией приобретения её собственных долей или приобретения третьим лицом оцениваются применительно к конкретной структуре.
Условия, случаи неисполнения, заверения и время закрытия сделки по финансовым документам и договору о передаче долей согласовываются между собой. Предотвращается использование имущества цели для финансирования покупателя до закрытия сделки в нарушение закона.
Совместные предприятия, инвестиции и особые виды сделок
Договоры участников и совместные предприятия
Регулируются структура органа управления, право вето и резервированные вопросы, бизнес-план, финансирование, дивиденды, права на информацию и контроль, ограничения на передачу долей, преимущественное право покупки, право присоединения к продаже, обязанность присоединиться к продаже, опцион, тупиковая ситуация и прекращение.
Учитывается возможность осуществления договорных прав в рамках корпоративного права и устава. Независимость совместного предприятия, его характер с точки зрения права конкуренции и обмен информацией между сторонами дополнительно рассматриваются отдельно.
Венчурный капитал, прямые инвестиции и миноритарные инвестиции
При инвестициях на стадии зарождения, серийных инвестициях, капитале для роста, прямых инвестициях и стратегических миноритарных инвестициях готовятся инвестиционный договор, договор участников, привилегии, приоритет при ликвидации, защита от размывания, обязательства учредителей, план опционов для работников, последующий раунд и положения о выходе.
Права инвестора на защиту уравновешиваются свободой компании в текущем управлении. Перечень вето, смена контроля и последствия для контроля за слияниями дополнительно оцениваются отдельно.
Приобретение компаний и активов, находящихся в затруднительном положении
В отношении целей с превышением обязательств над активами, неплатёжеспособностью, мировым соглашением с кредиторами (konkordato), взысканием, продажей заложенного имущества, реструктуризацией или риском непрерывности деятельности скорость сделки уравновешивается правовой защитой. Проверяются оспаривание распоряжений имуществом, ответственность руководителей, таблица очерёдности требований, долги перед работниками и государством, сохранение разрешений и основные договоры.
Договорная защита в обычное время может не дать того же результата в сделке при неплатёжеспособности. Способ передачи, одобрение судом или кредиторами, использование цены и окончательность закрытия сделки определяются в конкретной процедуре. Подробности рассматриваются на странице Право мирового соглашения с кредиторами и реструктуризации долгов компании.
Трансграничные сделки и координация иностранных инвестиций
В сделках, где компании, активы, работники, данные, разрешения или финансирование находятся более чем в одной стране, определяются распределение задач, применимое право, язык документов, формат заключений, часовые пояса и цепочка закрытия сделки. Вопросы иностранного права ведутся с юристами, имеющими право на профессиональную деятельность в соответствующей стране.
Приобретение компаний в Турции иностранными инвесторами рассматривается применительно к конкретной сделке: помимо общего инвестиционного режима проверяются отраслевые ограничения, приобретение недвижимости, разрешения в сфере безопасности, контроль конкуренции, уведомления E-TUYS, налоги и обязанности в отношении бенефициарного владельца.
Этапы процесса слияния и поглощения
1. Стратегия и структура
- Основная правовая работа
- Карта цели, сторон, долей или активов, контроля, разрешений и финансирования
- Основное решение или результат
- Записка о структурировании и график сделки
2. Конфиденциальность и предварительные документы
- Основная правовая работа
- Соглашение о конфиденциальности, предложение, письмо о намерениях, исключительность
- Основное решение или результат
- Рамки переговоров и разграничение обязывающих положений
3. Правовая проверка
- Основная правовая работа
- Комната данных, запросы информации, встречи с руководством, официальные реестры
- Основное решение или результат
- Отчёт red flag или полный отчёт и открытые вопросы
4. Цена и распределение рисков
- Основная правовая работа
- Ценовой механизм, заверения, возмещение потерь, обеспечение
- Основное решение или результат
- Переговорная позиция и матрица договорных рисков
5. Окончательные документы по сделке
- Основная правовая работа
- Договор о передаче долей/активов, письмо о раскрытии информации, дополнительные соглашения
- Основное решение или результат
- Комплект договоров, готовый к подписанию
6. Разрешения и отлагательные условия
- Основная правовая работа
- Согласия органа по конкуренции, отраслевого регулятора, органа компании, банка и третьих лиц
- Основное решение или результат
- Подтверждение перехода к закрытию сделки
7. Подписание и закрытие сделки
- Основная правовая работа
- Полномочия, платёж, передача, регистрация, назначения и передаваемые документы
- Основное решение или результат
- Протокол закрытия сделки и завершённая передача
8. После сделки
- Основная правовая работа
- Регистрация, интеграция, устранение недостатков, требования и контроль сроков
- Основное решение или результат
- Журнал действий после закрытия сделки
Не в каждой сделке подписание и закрытие происходят в разные дни. Если разрешение или согласие не требуется, возможно одновременное закрытие. Вместе с тем подписание обязывающего договора может не означать, что доли или активы переходят одновременно. График должен строиться исходя из правового действия договора.
Часто задаваемые вопросы
В чём основное различие между передачей долей и передачей активов?
При передаче долей целевая компания продолжает существовать как то же юридическое лицо со своими обязательствами; меняется принадлежность долей. При передаче активов определяются передаваемые активы, обязательства и договоры, и проверяются условия перехода каждого элемента. Последствия в части ответственности, работников, разрешений и налогов различаются.
Принимает ли лицо, приобретающее доли, на себя лично все долги компании?
При передаче долей должником по долгам компании, как правило, по-прежнему остаётся юридическое лицо компании; покупатель не становится лично ответственным по каждому долгу лишь в силу того, что он участник. Однако прошлые долги влияют на экономическую стоимость компании и на инвестиции покупателя; кроме того, гарантия, данная покупателем, или иные особые обязательства могут повлечь отдельные последствия.
Может ли иностранный инвестор приобрести компанию в Турции?
В целом режим прямых иностранных инвестиций исходит из принципа равного обращения; однако в конкретной сделке могут применяться обязанности, связанные с регулируемыми отраслями, недвижимостью, безопасностью, конкуренцией и уведомлениями. Общее одобрение не следует давать, не увидев страну инвестора, целевую отрасль и структуру активов.
Достаточно ли одного договора в трансграничной сделке?
Не всегда. Для передачи долей, активов, работников, разрешений или недвижимости в разных странах могут потребоваться местные договоры и корпоративные документы. Регулируются приоритет между основным договором и местными документами закрытия сделки, а также разрешение противоречий между ними.