Der rechtliche Erfolg einer Transaktion hängt nicht allein vom Übertragungsvertrag ab
Eine Fusions- und Übernahmetransaktion erschöpft sich nicht in der Übergabe eines Anteilsscheins oder eines Vertrags. Der wirtschaftliche Zweck der Transaktion muss in eine umsetzbare rechtliche Struktur überführt werden, die Gesellschaftsrecht, Verträge, Finanzierung, Wettbewerb, Beschäftigte, personenbezogene Daten, geistiges Eigentum, Genehmigungen, Immobilien, steuerliche Folgen, Streitigkeiten und branchenspezifische Vorschriften berücksichtigt.
Für den Erwerber lautet die entscheidende Frage nicht nur: „Welche Anteile oder Vermögenswerte erwerbe ich?“ Zu verstehen sind auch die Verbindlichkeiten, Sicherheiten, Rechtsstreitigkeiten, Genehmigungen, Beschäftigten, Datenbestände, Technologierechte, Geschäfte mit nahestehenden Parteien und vertraglichen Pflichten der Zielstruktur, die den künftigen Cashflow beeinflussen können. Für den Veräußerer geht es darum, die Gesellschaft auf die Transaktion vorzubereiten, Offenlegungen kontrolliert vorzunehmen, den Verkaufswert vor unnötiger Unsicherheit zu schützen und die nach dem Closing fortbestehende Haftung in einem angemessenen Rahmen zu begrenzen.
Auch die Transaktionsunterlagen werden nicht isoliert erstellt. Die in der Absichtserklärung vereinbarte Exklusivität und der Zeitplan, das im Datenraum offengelegte Risiko, der Preismechanismus, die Closing-Bedingung, die Erklärungen und Garantien, die Freistellungsregelung, die Sicherheit und die Pflichten nach der Transaktion sind Teile derselben Risikoverteilung. Eine bei der rechtlichen Due Diligence festgestellte Angelegenheit kann je nach Fall zu einer Preisminderung, einer besonderen Freistellung, einer aufschiebenden Bedingung des Closing, einer Offenlegung durch den Veräußerer, einem Escrow, einer Versicherung, einer Umstrukturierung oder zur Entscheidung führen, von der Transaktion Abstand zu nehmen.
Je nach übernommener Rolle auf Seiten des Erwerbers, Veräußerers, Investors, Gründungsgesellschafters oder der Zielgesellschaft bestimmt die Güneş & Güneş Rechtsanwaltskanzlei die Transaktionsstrategie, führt rechtliche Due Diligence und Vertragsverhandlung in derselben Risikokarte zusammen und verfolgt das Ziel, dass das Closing nicht nur unterzeichnet, sondern gesellschaftsrechtlich und regulatorisch umgesetzt ist.
Anteilsübertragung, Vermögensübertragung, Fusion und Investition sind nicht dieselbe Transaktion
Anteilsübertragung
- Übertragener Hauptgegenstand
- Die bestehenden Anteile der Zielgesellschaft
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Rechtsträger, Verträge, Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der Gesellschaft bestehen grundsätzlich in derselben Struktur fort; der Erwerber übernimmt das wirtschaftliche Risiko der Gesellschaft
- Wesentliche Prüfpunkte
- Anteilsinhaberschaft, Rechte an den Anteilen, Übertragungsbeschränkungen, Gesellschaftsschulden, Change-of-Control-Klauseln, Genehmigungen und Finanzierung
Vermögens- oder Betriebsübertragung
- Übertragener Hauptgegenstand
- Ausgewählte Vermögenswerte, Verträge, ein Betrieb oder ein Tätigkeitsbereich
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Welcher Bestandteil übergeht, wird im Einzelnen bestimmt; die Vorschriften zur gesetzlichen Rechtsnachfolge und Haftung werden gesondert geprüft
- Wesentliche Prüfpunkte
- Form der Übertragung, Zustimmung der Gegenpartei, Beschäftigte, Verbindlichkeiten, Genehmigungen, Immobilien, Steuern und Betriebseinheit
Gesetzliche Fusion
- Übertragener Hauptgegenstand
- Übernahme einer Gesellschaft durch eine andere oder Gründung einer neuen Gesellschaft
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Das Vermögen geht im Wege der Gesamtrechtsnachfolge nach dem im Gesetz vorgesehenen Verfahren über; die Regeln zum Schutz von Gesellschaftern und Gläubigern finden Anwendung
- Wesentliche Prüfpunkte
- Fusionsvertrag und -bericht, Jahresabschlüsse, Prüfung, Generalversammlung, Eintragung, Gläubiger und gegebenenfalls Kapitalmarktregeln
Kapitalerhöhung und Minderheitsbeteiligung
- Übertragener Hauptgegenstand
- Ausgabe neuer Anteile oder Investition neben bestehenden Anteilen
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Die Gesellschaft kann Mittel erhalten; Geschäftsführungs- und Minderheitenrechte werden im Investitionsvertrag und im Gesellschaftervertrag festgelegt
- Wesentliche Prüfpunkte
- Bewertungslogik, Verwässerung, Vorzugsrechte, Veto, Informationsrechte, Ausstieg, Anteilsübertragung und Folgefinanzierungen
Gemeinschaftsunternehmen
- Übertragener Hauptgegenstand
- Gemeinsame Kontrolle oder Zusammenarbeit in einer neuen oder bestehenden Struktur
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Die Beziehungen der Parteien in Geschäftsführung, Finanzierung, Technologie und Ausstieg werden langfristig geregelt
- Wesentliche Prüfpunkte
- Kontrolle, Vollfunktionalität, Beschlussquoren, Pattsituation, Wettbewerbsverbot, Informationsfluss, Finanzierung und Beendigung
Spaltung oder Umstrukturierung
- Übertragener Hauptgegenstand
- Vermögensteile, Beteiligungen oder Tätigkeitsbereiche
- Rechtliche Kontinuität und Haftung
- Das Ergebnis unterscheidet sich danach, ob der Weg der gesetzlichen Spaltung oder der vertraglichen Übertragung gewählt wird
- Wesentliche Prüfpunkte
- Abtrennbarkeit, Übergang von Beschäftigten und Verträgen, Gläubiger, Genehmigungen, Bilanz und Eintragungsschritte
Das Transaktionsmodell sollte nicht allein nach steuerlichen oder kurzfristigen Kostengesichtspunkten gewählt werden. Auch die Übertragbarkeit der Genehmigungen des Ziels, die Change-of-Control-Klauseln in Verträgen, die Schulden- und Sicherheitenstruktur, der Übergang der Beschäftigten, die wettbewerbsrechtliche Freigabe, die Finanzierungsbedingungen und die Haftungsgrenze des Veräußerers bestimmen die Struktur. Derselbe wirtschaftliche Zweck kann bei einer Anteilsübertragung und bei einer Vermögensübertragung zu unterschiedlichen Zustimmungen Dritter, unterschiedlichen Closing-Unterlagen und einer unterschiedlichen Risikoverteilung führen.
Transaktionsstrategie und Strukturierung
Das wirtschaftliche Ziel des Erwerbers oder Veräußerers, der Zielvermögenswert, die Kontrollerwartung, die Finanzierung, der Zeitplan, die bestehende Beteiligungsstruktur und regulatorische Beschränkungen werden bewertet. Die Optionen Anteilsübertragung, Vermögens- oder Betriebsübertragung, Kapitalerhöhung, Fusion, Spaltung, Gemeinschaftsunternehmen oder eine Mischstruktur werden mit ihren rechtlichen Folgen verglichen.
Im Strukturierungsvermerk werden die gesellschaftsrechtlichen Schritte, die Parteien, die Closing-Kette, die Genehmigungen, die Zustimmungen Dritter, der Übergang von Beschäftigten und Verträgen sowie die Struktur nach der Transaktion dargestellt. Steuerliche, finanzielle, bewertungsbezogene und technische Folgen werden zusammen mit den Einschätzungen der jeweiligen Fachleute behandelt.
Vorbereitung von Erwerber- und Veräußererseite auf die Transaktion
Auf Erwerberseite werden die Investitionsthese, die Risikobereitschaft, die Entscheidungsbefugnisse, die Finanzierungsbedingungen, der Umfang der rechtlichen Due Diligence und die Angebotsgrenzen festgelegt. Auf Veräußererseite werden vor der Transaktion die Gesellschaftsunterlagen, die Anteilsinhaberschaft, Geschäftsführungsbeschlüsse, wesentliche Verträge, Streitigkeiten und Genehmigungsakten überprüft.
Die Vorbereitung dient nicht dazu, rechtliche Probleme zu verbergen, um einen Vermarktungstext zu erstellen. Ziel ist es, festgestellte Mängel rechtmäßig zu beheben, den Datenraum stimmig aufzubauen und Fragen des Erwerbers nachprüfbar zu beantworten.
Prüfung von Transaktionsstruktur, Kapital und Finanzierungshilfe
Geprüft werden, von wem, aus welcher Quelle und in welcher Reihenfolge der Transaktionspreis gezahlt wird; die Erwerbergesellschaft (Special Purpose Vehicle), das Kapital und das Gesellschafterdarlehen, die Verwendung der Mittel des Ziels, das Sicherheitenpaket und die Schuldenstruktur nach dem Closing. Die Beschränkungen für die Finanzierung des Erwerbs eigener Anteile durch die Gesellschaft oder des Erwerbs durch einen Dritten werden in der konkreten Struktur bewertet.
Die Bedingungen, Verzugsfälle, Erklärungen und Closing-Zeitpunkte der Finanzierungsunterlagen und des Anteilsübertragungsvertrags werden aufeinander abgestimmt. Die rechtswidrige Verwendung des Zielvermögens für die Finanzierung des Erwerbers vor dem Closing wird verhindert.
Gemeinschaftsunternehmen, Investitionen und besondere Transaktionsarten
Gesellschafterverträge und Gemeinschaftsunternehmen
Geregelt werden die Struktur des Leitungsorgans, Veto und vorbehaltene Angelegenheiten, der Geschäftsplan, die Finanzierung, die Dividende, Informations- und Kontrollrechte, Beschränkungen der Anteilsübertragung, Vorkaufsrecht, Mitverkaufsrecht, Mitverkaufspflicht, Option, Pattsituation und Beendigung.
Die Durchsetzbarkeit vertraglicher Rechte im Rahmen des Gesellschaftsrechts und der Satzung wird berücksichtigt. Die Unabhängigkeit des Gemeinschaftsunternehmens, seine wettbewerbsrechtliche Einordnung und der Informationsfluss zwischen den Parteien werden zusätzlich gesondert geprüft.
Wagniskapital, Private Equity und Minderheitsbeteiligungen
Bei Seed-, Serien-, Wachstumskapital-, Private-Equity- und strategischen Minderheitsinvestitionen werden Investitionsvertrag, Gesellschaftervertrag, Vorzugsrechte, Liquidationspräferenz, Verwässerungsschutz, Pflichten der Gründer, Mitarbeiteroptionsplan, Folgerunde und Ausstiegsbestimmungen vorbereitet.
Die Schutzrechte des Investors werden mit der Freiheit der Gesellschaft bei der laufenden Geschäftsführung ausgewogen. Vetoliste, Kontrollwechsel und die Folgen für die Fusionskontrolle werden zusätzlich gesondert bewertet.
Erwerb notleidender Gesellschaften und Vermögenswerte
Bei Zielen mit Überschuldung, Zahlungsschwierigkeiten, Nachlassvertrag (konkordato), Vollstreckung, Verkauf verpfändeter Vermögenswerte, Umstrukturierung oder Risiko für die Fortführung der Tätigkeit werden Transaktionsgeschwindigkeit und rechtlicher Schutz ausgewogen. Geprüft werden Anfechtung von Rechtshandlungen, Haftung von Leitungspersonen, Rangfolgeverzeichnis, Verbindlichkeiten gegenüber Beschäftigten und der öffentlichen Hand, Fortbestand von Genehmigungen und wesentliche Verträge.
Vertragliche Schutzmechanismen aus normalen Zeiten führen in einer Transaktion bei Zahlungsunfähigkeit nicht unbedingt zum selben Ergebnis. Übertragungsweg, Genehmigung durch Gericht oder Gläubiger, Verwendung des Kaufpreises und Endgültigkeit des Closing werden im konkreten Verfahren bestimmt. Einzelheiten werden auf der Seite Recht des Nachlassvertrags und der Restrukturierung von Unternehmensschulden behandelt.
Grenzüberschreitende Transaktionen und Koordination ausländischer Investitionen
Bei Transaktionen, bei denen sich Gesellschaften, Vermögenswerte, Beschäftigte, Daten, Genehmigungen oder Finanzierung in mehr als einem Land befinden, werden Aufgabenverteilung, anwendbares Recht, Sprache der Unterlagen, Format der Stellungnahmen, Zeitzone und Closing-Kette bestimmt. Fragen des ausländischen Rechts werden mit Juristen geführt, die im jeweiligen Land zur beruflichen Tätigkeit befugt sind.
Der Erwerb von Gesellschaften in der Türkei durch ausländische Investoren wird neben dem allgemeinen Investitionsregime in der konkreten Transaktion hinsichtlich branchenspezifischer Beschränkungen, Immobilienerwerb, Sicherheitsgenehmigungen, Wettbewerbskontrolle, E-TUYS-Meldungen, Steuern und Pflichten zum wirtschaftlich Berechtigten geprüft.
Phasen des Fusions- und Übernahmeprozesses
1. Strategie und Struktur
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Karte von Ziel, Parteien, Anteilen oder Vermögenswerten, Kontrolle, Genehmigungen und Finanzierung
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Strukturierungsvermerk und Transaktionszeitplan
2. Vertraulichkeit und Vorabunterlagen
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Vertraulichkeitsvereinbarung, Angebot, Absichtserklärung, Exklusivität
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Verhandlungsrahmen und Abgrenzung der verbindlichen Bestimmungen
3. Rechtliche Due Diligence
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Datenraum, Informationsanfragen, Managementgespräche, amtliche Register
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Red-Flag-Bericht oder vollständiger Bericht und offene Punkte
4. Preis und Risikoverteilung
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Preismechanismus, Erklärungen, Freistellungen, Sicherheiten
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Verhandlungsposition und Vertragsrisikomatrix
5. Endgültige Transaktionsunterlagen
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Anteils-/Vermögensübertragungsvertrag, Offenlegungsschreiben, Nebenvereinbarungen
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Unterzeichnungsfertiges Vertragspaket
6. Genehmigungen und aufschiebende Bedingungen
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Zustimmungen von Wettbewerbsbehörde, Branchenaufsicht, Gesellschaftsorgan, Bank und Dritten
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Bestätigung für den Übergang zum Closing
7. Unterzeichnung und Closing
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Vertretungsmacht, Zahlung, Übertragung, Eintragung, Bestellungen und Lieferungen
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Closing-Protokoll und abgeschlossene Übertragung
8. Nach der Transaktion
- Wesentliche rechtliche Arbeit
- Eintragung, Integration, Nachbesserung, Ansprüche und Fristenüberwachung
- Wesentliche Entscheidung oder wesentliches Ergebnis
- Maßnahmenprotokoll nach dem Closing
Nicht bei jeder Transaktion finden Unterzeichnung und Closing an unterschiedlichen Tagen statt. Sind weder Genehmigung noch Zustimmung erforderlich, kann ein gleichzeitiges Closing möglich sein. Dagegen kann die Unterzeichnung eines verbindlichen Vertrags bedeuten, dass die Anteile oder Vermögenswerte nicht zugleich übergehen. Der Zeitplan muss nach der rechtlichen Wirkung des Vertrags aufgebaut werden.
Häufig gestellte Fragen
Worin besteht der grundlegende Unterschied zwischen einer Anteilsübertragung und einer Vermögensübertragung?
Bei der Anteilsübertragung besteht die Zielgesellschaft als derselbe Rechtsträger mit ihren Verbindlichkeiten fort; die Anteilsinhaberschaft ändert sich. Bei der Vermögensübertragung werden die zu übertragenden Vermögenswerte, Verbindlichkeiten und Verträge bestimmt und die Voraussetzungen für den Übergang jedes Bestandteils geprüft. Die Folgen für Haftung, Beschäftigte, Genehmigungen und Steuern sind unterschiedlich.
Übernimmt die Person, die die Anteile erwirbt, persönlich sämtliche Schulden der Gesellschaft?
Bei der Anteilsübertragung ist Schuldner der Gesellschaftsschulden grundsätzlich weiterhin die Gesellschaft als Rechtsträger; der Erwerber haftet nicht allein deshalb, weil er Gesellschafter ist, persönlich für jede Schuld. Der wirtschaftliche Wert der Gesellschaft und die Investition des Erwerbers werden jedoch durch frühere Schulden beeinflusst; zudem können eine vom Erwerber gegebene Garantie oder andere besondere Verpflichtungen gesonderte Folgen haben.
Kann ein ausländischer Investor in der Türkei eine Gesellschaft erwerben?
Allgemein folgt das Regime für ausländische Direktinvestitionen dem Grundsatz der Gleichbehandlung; bei der konkreten Transaktion können jedoch Pflichten in regulierten Branchen sowie zu Immobilien, Sicherheit, Wettbewerb und Meldungen gelten. Ohne Kenntnis des Landes des Investors, der Zielbranche und der Vermögensstruktur sollte keine allgemeine Freigabe erteilt werden.
Genügt bei einer grenzüberschreitenden Transaktion ein einziger Vertrag?
Nicht immer. Für die Übertragung von Anteilen, Vermögenswerten, Beschäftigten, Genehmigungen oder Immobilien in verschiedenen Ländern können lokale Verträge und gesellschaftsrechtliche Unterlagen erforderlich sein. Der Vorrang zwischen dem Hauptvertrag und den lokalen Closing-Unterlagen sowie die Auflösung von Widersprüchen werden geregelt.