Почему разрешение на работу и регистрация в SGK — раздельные, но взаимосвязанные действия?
Разрешение на работу — административное разрешение в соответствии с Законом № 6735 о международной рабочей силе, позволяющее иностранцу работать в Турции при определённых условиях. Регистрация в SGK — это уведомление о работе в системе социального страхования, учёт заработка, облагаемого взносами, и реализация прав и обязанностей по страхованию. Получение разрешения на работу само по себе не создаёт уведомления о приёме застрахованного лица на работу; а одно лишь уведомление в SGK не делает работу законной, если разрешения на работу нет. [1][3]
На практике это разграничение важно по трём причинам. Во-первых, до фактического начала работы иностранцем необходимо проверить рамки разрешения: работодателя, рабочее место, должность, срок и, при наличии, ограничение по провинции. Во-вторых, уведомление в SGK должно быть согласовано с оплатой и формой занятости, заявленными в заявлении на разрешение на работу. В-третьих, если записи о разрешении и о социальном обеспечении ведутся с разными датами или на имя разных лиц, возникают административные санкции и проблемы доказывания как для работодателя, так и для иностранца.
Карта разрешения на работу, трудовой договор и запись в SGK подтверждают не одно и то же
Трудовой договор — основной документ частноправовых отношений сторон. Разрешение на работу показывает полномочие, предоставленное администрацией для определённой трудовой деятельности; регистрация в SGK — запись о застрахованности. Подписание трудового договора не означает, что иностранец может работать до начала срока разрешения. Вместе с тем в отношении фактически работавшего иностранца отсутствие разрешения нельзя рассматривать как единственный результат, который сам собой устраняет все споры об оплате, сверхурочной работе или несчастном случае на производстве. Этот вопрос с разных сторон обсуждается в практике трудового права и права социального обеспечения, описанной ниже. [7][8][9]
Какой статус социального обеспечения создаёт разрешение на работу?
Иностранец, работающий у работодателя, как правило, становится застрахованным лицом по пп. «а» п. 1 ст. 4 Закона № 5510. Статус социального обеспечения иностранца с независимым разрешением на работу оценивается по характеру осуществляемой им деятельности и соответствующему законодательству. Иностранцы с бессрочным или независимым разрешением на работу также несут обязанность уведомлять Министерство о начале работы, её прекращении и случаях, требующих аннулирования разрешения. [1][2]
В отношении граждан стран, с которыми имеются соглашения о социальном обеспечении, лиц, направленных в Турцию иностранным работодателем во временную командировку, или лиц, работающих за границей на себя, результат могут изменить положения соглашения. Поэтому оба обобщения — «все иностранные работники платят взносы в Турции» и «никто, застрахованный за границей, не будет застрахован в Турции» — неверны. [4][5]
Сроки начала работы различаются при заявлениях внутри страны и за границей
Срок начала работы так же важен, как и наличие документа о разрешении. Согласно действующему разъяснению Министерства, при заявлениях внутри страны и за границей за основу берутся разные начальные события. [2]
| Вид заявления | Исходный момент | Основная обязанность | Предельный срок |
|---|---|---|---|
| Заявление внутри страны | Дата начала срока разрешения на работу | Приступить к работе в течение одного месяца с выполнением обязательств по социальному обеспечению | Один месяц со дня начала срока разрешения |
| Заявление за границей | Дата въезда в Турцию | Приступить к работе в течение одного месяца с выполнением обязательств по социальному обеспечению | В любом случае въезд в Турцию в течение шести месяцев со дня начала срока разрешения |
| Позднее вручение документа о разрешении работодателю | Дата вручения и дата начала срока разрешения различаются | Уведомление в SGK в течение тридцати дней со дня вручения считается своевременным | Документ и запись о вручении необходимо сохранять |
Месячный срок при разрешении на работу, выданном внутри страны
При заявлении, поданном внутри страны, иностранец должен приступить к работе с выполнением обязательств по социальному обеспечению в течение одного месяца со дня начала срока разрешения на работу. Это положение не даёт права месяц работать без страхования. Дату фактического начала работы и дату уведомления в SGK необходимо оценивать совместно с Положением об операциях по социальному страхованию и общими обязанностями работодателя по уведомлению. Предусмотренный в разъяснении Министерства особый тридцатидневный срок относится к тому, что уведомление об иностранном работнике считается своевременным в связи с датой начала срока документа о разрешении на работу. [2][3]
Въезд и начало работы при разрешении на работу, выданном за границей
При заявлении за границей существуют два отдельных срока. Иностранец должен прибыть в Турцию в течение шести месяцев со дня начала действия разрешения на работу; в противном случае разрешение может быть аннулировано. После въезда в Турцию необходимо приступить к работе с выполнением обязательств по социальному обеспечению в течение одного месяца. Кроме того, процедуры регистрации адреса иностранца, прибывшего по рабочей визе, завершаются в отдельный срок. Нельзя исходить из того, что любой из этих этапов заменяет другой. [2][6]
Если дата начала срока разрешения и дата вручения различаются
Дата вручения документа о разрешении на работу работодателю может отличаться от даты начала срока разрешения. Акты Министерства и SGK предусматривают, что в таком случае уведомление в SGK, совершённое в течение тридцати дней со дня вручения работодателю, считается своевременным. Чтобы воспользоваться этой защитой, необходимо сохранять электронное уведомление, электронное письмо, запись системы или документ о вручении. Устное утверждение о том, что карта физически поступила на рабочее место с опозданием, может быть недостаточным для разрешения спора о датах. [2][3]
Риск фактического начала работы раньше
Если иностранец до начала срока разрешения выполняет на рабочем месте работу, проходит пробную работу или фактически работает за вознаграждение, это может нарушать обязанность, связанную с разрешением. Оценивается реальный характер деятельности, которой дан ярлык «обучение», «наблюдение», «ориентация» или «волонтёрство». Если имеют место регулярная работа под распоряжениями и указаниями работодателя, участие в организации рабочего места и создание экономической ценности, название деятельности само по себе не имеет решающего значения.
Пятнадцатидневное уведомление Министерства и уведомление в SGK нельзя смешивать
Согласно ст. 22 Закона № 6735 работодатели, использующие труд иностранцев, и иностранцы с бессрочным или независимым разрешением на работу обязаны в течение пятнадцати дней уведомлять Министерство о начале работы, её прекращении и случаях, требующих аннулирования разрешения. Уведомление SGK о приёме на работу или увольнении подаётся по другому каналу и в свой срок в соответствии с законодательством о социальном обеспечении. [1][2]
Объём пятнадцатидневного уведомления
Уведомление Министерства не сводится к внесению в систему даты увольнения. Изменения в работодателе, рабочем месте, должности, форме работы или статусе иностранца, способные повлиять на условия разрешения, в зависимости от дела могут потребовать уведомления либо нового заявления. Если документ о разрешении выдан для определённого работодателя и определённой работы, начало работы тем же иностранцем на другом рабочем месте или в другой должности нельзя считать продолжением прежнего разрешения.
Уведомление SGK об увольнении и действие по прекращению разрешения
Выход из SGK при прекращении трудового договора не означает, что разрешение на работу прекращено в системе Министерства. Напротив, подача заявления о прекращении разрешения на работу сама по себе не создаёт уведомления SGK об увольнении. Работодатель должен вести эти два процесса по отдельным контрольным перечням. Необъяснимая разница между датой увольнения, датой прекращения разрешения и датой фактического прекращения работы иностранцем может создать проблемы при проверке.
Оплата, обещанная в заявлении на разрешение на работу, должна соответствовать уведомлению в SGK
При оценке разрешения на работу Министерство применяет критерии оплаты иностранца в зависимости от должности и профессионального уровня. Если работодатель в заявлении обязался выплачивать определённую оплату и обеспечить полную занятость, ожидается, что обязанности по социальному обеспечению будут исполняться в соответствии с этим заявлением. В действующих ответах на часто задаваемые вопросы Министерства прямо указано, что обязанности по социальному обеспечению обязательно исполняются исходя из оплаты и полной занятости, заявленных и обещанных в заявлении. [6][10]
Последствия неполного уведомления об облагаемом взносами заработке
Занижение оплаты при уведомлении SGK наряду с разницей во взносах и пенёй может привести к утверждению о том, что критерий оплаты, на котором основано разрешение на работу, фактически не соблюдается. Сопоставляются ведомость, банковские платежи, трудовой договор, заявление в e-İzin и запись SGK о заработке, облагаемом взносами. Если звание иностранца подпадает под высокий коэффициент оплаты, а уведомление сделано на уровне минимальной заработной платы, это требует объяснения, в частности при проверке и в процедурах продления разрешения. [10]
Работа на условиях неполной занятости и исключение для студентов
Студенты колледжей и бакалавриата после завершения первого года могут подпадать под разрешение на работу на условиях неполной занятости. В таком случае правило об уведомлении о взносах исходя из обязательства полной занятости применяется совместно с законным режимом неполной занятости студента и фактической продолжительностью работы. Работу в студенческом статусе нельзя смешивать с общим заявлением работодателя; договор и число дней взносов должны соответствовать реальной форме работы. [10]
Соглашения о социальном обеспечении и исключения для временной командировки
Двусторонние соглашения о социальном обеспечении, стороной которых является Турция, могут определять, законодательству какой страны подчиняется иностранец, направленный во временную командировку. Общий принцип — применение законодательства страны, где осуществляется работа; однако на срок временной командировки может допускаться сохранение страхования в направляющей стране. Наличие и срок освобождения различаются от соглашения к соглашению. [4][5]
Временная командировка из страны, с которой заключено соглашение
Иностранец, направленный в Турцию работодателем в договаривающейся стране, может оставаться в системе социального обеспечения иностранного государства в течение срока, предусмотренного соответствующим соглашением. Для этого необходимо представить документ о застрахованности или о применимом законодательстве, полученный от компетентного органа. Одно то, что за границей когда-то уплачивались взносы, не выводит работу в Турции из сферы действия автоматически.
Направленные из страны, с которой соглашения о социальном обеспечении нет
Закон № 5510 относит к числу лиц, не считающихся при определённых условиях застрахованными, тех, кого организация, учреждённая за границей, направляет в Турцию от своего имени и за свой счёт на срок не более трёх месяцев для выполнения одной работы и кто подтверждает документально, что подчиняется социальному страхованию за границей. Превышение трёхмесячного срока, формальный характер командировки либо фактический переход лица под распоряжения и указания работодателя в Турции могут изменить результат. [3]
Разрешение на работу и освобождение от SGK — не один и тот же институт
Освобождение от взносов, вытекающее из соглашения о социальном обеспечении, само по себе не снимает необходимости разрешения на работу или освобождения от разрешения на работу. Равным образом получение освобождения от разрешения на работу не отменяет автоматически обязанность по уплате взносов, если соглашения о социальном обеспечении нет. Основание каждой из двух областей необходимо изучать отдельно.
Что делать при смене работодателя, рабочего места, должности или формы работы?
Срочное разрешение на работу в большинстве случаев выдаётся для определённого работодателя, рабочего места и должности. Смена работодателя рассматривается как новое заявление. При изменении адреса или торгового наименования рабочего места, передаче рабочего места, слиянии, изменении звания должности или существенном изменении оплаты порядок действий определяется по конкретной записи. Нельзя приступать к работе у нового работодателя на том основании, что срок действия прежней карты разрешения ещё не истёк.
Смена работодателя
Новый работодатель должен завершить заявление на разрешение на работу на имя иностранца; фактическую работу нельзя начинать, пока не возникло новое разрешение или юридически действительное право работать. Выход прежнего работодателя из SGK и уведомление Министерства о прекращении должны быть согласованы по времени с заявлением нового работодателя.
Изменение должности и оплаты
Описание должности иностранца может иметь решающее значение при оценке разрешения с точки зрения коэффициента оплаты или профессионального ограничения. Если иностранец фактически выполняет другую работу, а по карте работает по указанной в ней должности, администрация может утверждать о нарушении условий разрешения. Приложение к трудовому договору, описание должности, ведомость и организационная схема должны поддерживаться в актуальном состоянии.
Запись в SGK при аннулировании разрешения
При аннулировании разрешения на работу необходимо немедленно прекратить фактическую работу, завершить уведомления SGK и Министерства. Административное возражение или подача иска против этого, как правило, сами по себе не приостанавливают акт. Пока нет решения о приостановлении исполнения, работу нельзя продолжать так, как будто разрешения нет. После аннулирования отдельно изучается право иностранца на пребывание в Турции; хотя срочные, бессрочные и независимые разрешения могут заменять вид на жительство, для разрешений в рамках статуса защиты это действие иное. [11]
Как оценивается отсутствие разрешения на работу при несчастном случае на производстве и профессиональном заболевании?
Работодатель не может освободиться от обязанностей в области охраны труда и безопасности, ссылаясь на отсутствие у иностранца разрешения на работу. Отдельно изучаются обстоятельства несчастного случая, организация работодателя, фактическая работа и причинная связь. Вместе с тем влияние отсутствия разрешения на работу на установление застрахованности иностранца и стажа остаётся спорным в решениях Кассационного суда.
Уведомление о несчастном случае нельзя задерживать
При несчастном случае работодатель должен в срок совершить уведомления, предусмотренные законодательством об охране труда и о социальном обеспечении. Довод «иностранец не был застрахован» или «заявление на разрешение ещё не рассмотрено» не снимает обязанности уведомления. Протокол места происшествия, медицинские записи, видеозаписи камер, график смен, свидетелей и записи рабочего места необходимо сохранять.
Два подхода к установлению стажа иностранца без разрешения на работу
В некоторых решениях 10-й гражданской палаты Кассационного суда признавалось, что поскольку работа без разрешения на работу запрещена законом, этот период не может порождать последствий в области социального обеспечения путём установления стажа. Например, в решении 10-й гражданской палаты Кассационного суда E.2020/2786, K.2020/7624 к привязыванию правовых последствий к работе без разрешения путём установления стажа подошли отрицательно. [7]
В то же время в решении Общего собрания гражданских палат Кассационного суда E.2015/1774, K.2018/794 по трудовому требованию было оценено, что отсутствие разрешения на работу не устраняет фактическую работу, а срок работы подлежит выяснению по доказательствам. В особом мнении к решению 10-й гражданской палаты Кассационного суда E.2022/5942, K.2022/7922 также отстаивалось, что отсутствие разрешения на работу не должно препятствовать установлению стажа, со ссылкой на характер права на социальное обеспечение, Закон № 5510 и ст. 394 Турецкого обязательственного кодекса (TBK). [8][9]
Разграничение: большинство, особое мнение и трудовые требования
Эти решения не формируют один и тот же правовой результат единогласно. Влияние разрешения на работу на установление стажа и несчастный случай на производстве, с одной стороны, и требования об оплате, выходном пособии, пособии за предупреждение и иные индивидуальные трудовые требования, с другой, нельзя механически решать под одной рубрикой. Вид иска, период события, статус иностранца, доказательства фактической работы и применимое законодательство необходимо оценивать отдельно. Основания особого мнения к решению не следует представлять как решение большинства.
Контрольный перечень документов и записей для работодателя
Следующие записи должны храниться в деле работодателя вместе:
- Заявление на разрешение на работу, письмо с решением и образец карты.
- Даты начала и окончания срока разрешения, а также сведения о работодателе, рабочем месте, должности и провинции.
- Трудовой договор и актуальное описание должности.
- Уведомления SGK о приёме на работу и увольнении.
- Заработок, облагаемый взносами, ведомости заработной платы и записи банковских платежей.
- Пятнадцатидневные уведомления Министерству о начале, прекращении или изменении.
- При заявлении за границей — дата въезда, рабочая виза и документ о регистрации адреса.
- Соглашение о социальном обеспечении или документ о временной командировке, если они имеются, — подлинник и срок действия.
- Записи системы о продлении разрешения, смене работодателя или изменении должности.
- Записи смен, камер, переписки и рабочего места на случай проверки, несчастного случая или спора.
Частые ошибки
- Считать, что после поступления карты разрешения на работу запись в SGK создаётся автоматически.
- Считать, что уведомление SGK о приёме на работу заменяет разрешение на работу.
- Допускать фактическую работу под названием «пробная» до начала срока разрешения.
- Подавать ведомость и взносы ниже оплаты, обещанной в заявлении.
- Забыть об уведомлении Министерства о прекращении после выхода из SGK.
- Считать смену работодателя завершённой лишь оформлением трудового договора.
- Принимать страхование за границей как освобождение от взносов в Турции без документа.
- Продолжать работать по аннулированному разрешению на том основании, что подано административное возражение или иск.
Заключение
Разрешение на работу, регистрация в SGK, уведомление об оплате и уведомления Министерства — не одно действие, а разные правовые слои одних и тех же трудовых отношений. В надёжном деле рамки разрешения, дата начала работы, трудовой договор, запись в SGK, оплата и уведомления Министерства подтверждают один и тот же факт. При возникновении спора влияние отсутствия разрешения на трудовые требования, установление стажа и несчастный случай на производстве необходимо изучать отдельно по виду иска и разграничению судебной практики. В частности, не следует смешивать въезд и начало работы при заявлениях за границей; выход из SGK и прекращение разрешения при увольнении; а в отношении соглашений о социальном обеспечении — разрешение на работу и освобождение от взносов.
Часто задаваемые вопросы
Создаётся ли запись в SGK автоматически после выдачи разрешения на работу?
Нет. Разрешение на работу и регистрация в SGK — отдельные действия. Работодатель должен дополнительно исполнить обязанности по уведомлению о приёме застрахованного лица на работу и иные обязанности по социальному обеспечению. [2][3]
Когда иностранец должен приступить к работе при разрешении на работу, выданном внутри страны?
В течение одного месяца со дня начала срока разрешения необходимо приступить к работе с выполнением обязательств по социальному обеспечению. Этот срок не даёт права работать без страхования. [2]
Что означает шестимесячный срок при разрешении на работу, выданном за границей?
Иностранец должен прибыть в Турцию в течение шести месяцев со дня начала срока разрешения. После въезда в Турцию в течение одного месяца должны быть завершены действия по работе и социальному обеспечению. [2]
Одно и то же ли пятнадцатидневное уведомление Министерству и уведомление SGK?
Нет. О начале работы, её прекращении и случаях, требующих аннулирования, Министерство уведомляется в течение пятнадцати дней. Уведомления SGK о приёме на работу и увольнении подаются отдельно в соответствии с законодательством о социальном обеспечении. [1]
Можно ли в SGK указать оплату ниже, чем в заявлении на разрешение на работу?
Оплата, обещанная в заявлении, должна соответствовать ведомости и заработку, облагаемому взносами. Заниженное уведомление наряду с разницей во взносах может повлечь утверждение о нарушении условия разрешения. [6][10]
Не уплачиваются ли взносы SGK за гражданина страны, с которой есть соглашение о социальном обеспечении?
Не всегда. Если выполнены условия временной командировки и срока по соглашению, страхование в иностранном государстве может продолжаться. Общее освобождение без документа компетентного органа принимать нельзя. [4][5]
Можно ли использовать действующее разрешение на работу при смене работодателя?
Как правило, нет. Работа у другого работодателя оценивается в рамках нового заявления. Нельзя приступать к фактической работе, пока не возникло новое разрешение. [6]
Может ли иностранец без разрешения на работу требовать оплату?
Отсутствие разрешения на работу не устраняет автоматически каждое требование в отношении фактической работы, оплаты и иных трудовых выплат. Однако в решениях Кассационного суда существуют разные подходы к установлению стажа и последствиям в области социального обеспечения. [7][8][9]
Закрывается ли запись в SGK сама, если разрешение на работу аннулировано?
Нет. Прекращение разрешения, уведомление Министерства и операции SGK по увольнению необходимо завершить отдельно.
Делает ли подача иска разрешение на работу снова действительным?
Нет. Административное возражение или иск об отмене сами по себе не приостанавливают исполнение. Без решения о приостановлении исполнения или иного действительного права на работу продолжать работать нельзя.
Источники
- Закон № 6735 о международной рабочей силе, в частности ст. 6, 12, 21, 22 и 23. Официальный текст: mevzuat.gov.tr
- Министерство труда и социального обеспечения, Генеральная дирекция по международной рабочей силе, «Социальное обеспечение работающих иностранцев и административные штрафы»: csgb.gov.tr
- Закон № 5510 о социальном страховании и общем медицинском страховании и Положение об операциях по социальному страхованию. Официальный текст: mevzuat.gov.tr
- Учреждение социального обеспечения (SGK), Международные соглашения о социальном обеспечении: sgk.gov.tr
- Учреждение социального обеспечения (SGK), институциональные разъяснения о временной командировке и применимом законодательстве: sgk.gov.tr
- Министерство труда и социального обеспечения, Часто задаваемые вопросы о разрешении на работу: csgb.gov.tr
- Кассационный суд, 10-я гражданская палата, E.2020/2786, K.2020/7624, от 24.12.2020: app.dejure.ai
- Кассационный суд, Общее собрание гражданских палат, E.2015/1774, K.2018/794, от 18.04.2018: app.dejure.ai
- Кассационный суд, 10-я гражданская палата, E.2022/5942, K.2022/7922, от 26.05.2022: app.dejure.ai
- Министерство труда и социального обеспечения, Критерии оценки разрешения на работу: csgb.gov.tr
- Министерство труда и социального обеспечения, Документы, выдаваемые иностранцам: csgb.gov.tr