Geschäft mit nahestehenden Parteien und Interessenkonflikt sind nicht derselbe Begriff
Was ist ein Geschäft mit nahestehenden Parteien?
Das Geschäft mit nahestehenden Parteien ist ein weiter Oberbegriff für Waren-, Dienstleistungs-, Finanzierungs-, Miet-, Sicherheits-, Vermögensübertragungs- und ähnliche Geschäfte der Gesellschaft mit ihren Gesellschaftern, Geschäftsleitern, deren Angehörigen, von ihnen beherrschten Gesellschaften oder Unternehmen derselben wirtschaftlichen Gruppe. Der Umfang dieses Begriffs kann je nach anwendbarer Regel variieren. Die „nahestehende Person“ des Steuerrechts, die „nahestehende Partei“ der Finanzberichterstattung und die Bestimmungen des Türkischen Handelsgesetzbuchs Nr. 6102 (TTK) über Geschäfte mit der Gesellschaft oder Stimmverbote erfassen nicht unbedingt genau dieselben Personen.
Dass eine Person oder Gesellschaft als nahestehende Partei gilt, zeigt daher nicht, dass das Geschäft automatisch unwirksam oder schädlich wäre. Die eigentliche Prüfung gilt dem Entscheidungsprozess, den Bedingungen, der Vereinbarkeit mit dem Gesellschaftsinteresse, der Offenlegung und den Folgen des Geschäfts.
Wann entsteht ein Interessenkonflikt?
Ein Interessenkonflikt entsteht, wenn eine Lage besteht, die es der entscheidenden oder die Gesellschaft vertretenden Person erschwert, zwischen dem Interesse der Gesellschaft und ihrem eigenen Interesse oder dem Interesse einer anderen Person, mit der sie verbunden ist, unparteiisch zu entscheiden. Beispielsweise erfordern folgende Fälle eine Prüfung des Interessenkonflikts:
- Ein Verwaltungsratsmitglied vermietet der Gesellschaft sein eigenes Grundstück,
- ein Geschäftsführer sorgt dafür, dass Dienstleistungen zu einem hohen Preis von einer anderen Gesellschaft bezogen werden, an der er Gesellschafter ist,
- Waren werden von einem Betrieb gekauft, der der Ehefrau oder dem Kind eines Gesellschafters gehört,
- ein Grundstück der Gesellschaft wird unter dem Marktwert an einen Angehörigen des herrschenden Gesellschafters übertragen,
- die Gesellschaft gewährt einer nahestehenden Gesellschaft unbesicherte und langfristige Finanzierung,
- an Geschäftsleiter oder deren Angehörige werden ungewöhnliche Vergütungen, Prämien, Sitzungsgelder oder Auslagenzahlungen geleistet.
Auch wenn das Geschäft für die Gesellschaft nützlich ist, behält das Verfahren seine Bedeutung
Dass der Gesellschaft am Ende kein Schaden entstanden ist, beseitigt den Interessenkonflikt im Entscheidungsprozess nicht von selbst. Andererseits genügt die bloße Nähe der Parteien nicht für einen Schadensersatzanspruch. Für Wirksamkeit, Haftung und steuerliche Folgen müssen jeweils unterschiedliche Elemente gesondert erfüllt sein.
Geschäfte eines Verwaltungsratsmitglieds mit der Gesellschaft in der Aktiengesellschaft
Verbot von Geschäften mit der Gesellschaft nach TTK Art. 395
Nach Art. 395 TTK darf ein Verwaltungsratsmitglied ohne Zustimmung der Generalversammlung weder im eigenen noch im fremden Namen Geschäfte mit der Gesellschaft tätigen. Bei einem Geschäft ohne Zustimmung räumt das Gesetz die Möglichkeit, die Unwirksamkeit des Geschäfts geltend zu machen, der Gesellschaft ein; die andere Partei des Geschäfts kann sich unter Berufung auf dieselbe Behauptung nicht von ihrer eigenen Verpflichtung lösen.
Diese Regelung unterscheidet sich von der bloßen Vertretungsbefugnis der Gesellschaft. Dass ein Verwaltungsratsmitglied die Gesellschaft durch Unterschrift vertreten kann, bedeutet nicht, dass es ein Geschäft, an dem es ein eigenes Interesse hat, ohne Zustimmung der Generalversammlung vornehmen dürfte.
Muss die Zustimmung vorher eingeholt werden?
Das gesetzliche Regelmodell ist die Zustimmung der Generalversammlung vor dem Geschäft. Die Wirkung einer nachträglichen Genehmigung (icazet) auf das Geschäft ist im konkreten Fall zusammen mit den allgemeinen Vertretungsregeln, dem Umfang des Generalversammlungsbeschlusses, der Frage, ob die Gesellschaft das Geschäft sich zu eigen gemacht hat, und der Lage des Dritten zu würdigen. Unbestimmte Pauschalzustimmungen, die alle vergangenen und künftigen Geschäfte ohne Grenze erfassen, werden zusätzlich im Hinblick auf das Stimmverbot, Treu und Glauben und Minderheitenrechte kontrolliert.
Welches Geschäft soll der Zustimmungsbeschluss erfassen?
Im Zustimmungsbeschluss sollten mindestens die Art des Geschäfts, das betroffene Verwaltungsratsmitglied, die Gegenpartei, die wesentlichen wirtschaftlichen Bedingungen und gegebenenfalls die Dauer bestimmt werden. Die Zustimmung hebt die Sorgfalts- und Treuepflicht des Geschäftsleiters nicht auf; sie gibt keine unbegrenzte Befugnis, offensichtlich marktwidrige Geschäfte abzuschließen.
Verbot der Teilnahme an der Beratung nach TTK Art. 393
Ein Verwaltungsratsmitglied darf nicht an der Beratung von Angelegenheiten teilnehmen, in denen das persönliche, außerhalb der Gesellschaft liegende Interesse seiner selbst oder der im Gesetz genannten Angehörigen mit dem Interesse der Gesellschaft kollidiert. Das Mitglied, das den Konflikt kennt, muss ihn offenlegen. Im Zweifelsfall beurteilt der Verwaltungsrat die Frage der Teilnahme durch einen Beschluss, an dessen Abstimmung das betroffene Mitglied nicht teilnimmt.
Zweck dieser Regel ist der Schutz nicht nur des Abstimmungsergebnisses, sondern des Zustandekommens der Entscheidung. Auch dass die Person mit Interessenkonflikt die anderen Mitglieder lenkt, den Informationsfluss einseitig bestimmt oder die Erörterung alternativer Angebote verhindert, hat bei der Haftungsprüfung Gewicht.
Fälle, in denen der Aktionär nach TTK Art. 436 nicht abstimmen darf
Ein Aktionär darf bei Beratungen der Generalversammlung, die ein Geschäft oder einen Streit persönlicher Natur zwischen ihm selbst, seinem Ehegatten, seinen Abkömmlingen, seinen Vorfahren oder von ihm beherrschten Gesellschaften und der Gesellschaft betreffen, nicht abstimmen. Daneben gilt das Stimmverbot der Verwaltungsratsmitglieder bei der Abstimmung über ihre eigene Entlastung (ibra).
Die Entscheidung des 11. Zivilsenats des Kassationshofs (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi) vom 22.01.2019, E.2017/1281, K.2019/575, betont, dass bei der Würdigung der Zustimmungen nach TTK Art. 395 und 396 das Stimmverbot des TTK Art. 436 und das Konzernverhältnis nicht übersehen werden dürfen. Dass in der Generalversammlung die Mehrheit erreicht wurde, bedeutet deshalb nicht, dass der Beschluss wirksam ist, wenn die verbotenen Stimmen mitgezählt werden.
Geschäfte von Gesellschafter und Geschäftsführer einer GmbH mit der Gesellschaft
Ein gewöhnlicher Gesellschafter und ein Geschäftsführer stehen nicht in derselben Stellung
Dass ein Gesellschafter einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung allein in dieser Eigenschaft mit der Gesellschaft einen Vertrag schließt, ist grundsätzlich nicht verboten. Ist der Gesellschafter jedoch zugleich Geschäftsführer, finden die Sorgfalts- und Treuepflicht nach dem TTK, der Schutz der Geschäftsgeheimnisse, das Wettbewerbsverbot, die Vertretungsbefugnis und die Regeln über Interessenkonflikte in verstärktem Maß Anwendung.
Da TTK Art. 395 eine den Verwaltungsratsmitgliedern einer Aktiengesellschaft eigene Vorschrift ist, sollte sie auf Geschäftsführer einer GmbH nicht mechanisch angewandt werden. Das konkrete Ergebnis bestimmt sich bei der GmbH nach TTK Art. 613, 626 und 630, dem Gesellschaftsvertrag, den Generalversammlungsbeschlüssen, den Vertretungsregeln und der Natur des Geschäfts.
Treuepflicht des Geschäftsführers und Abberufung aus wichtigem Grund
Der Geschäftsführer muss das Interesse der Gesellschaft wahren und seine Aufgabe sorgfältig erfüllen. Nicht offengelegte Geldübertragungen an eine nahestehende Gesellschaft, Rechnungen, die der Wirklichkeit oder dem wirtschaftlichen Bedarf nicht entsprechen, sowie Miet- oder Dienstleistungsgeschäfte fernab der Marktbedingungen können zum Entzug der Geschäftsführungsbefugnis und zur Schadensersatzhaftung führen.
In der Entscheidung des 11. Zivilsenats des Kassationshofs vom 08.12.2021, E.2020/6450, K.2021/6956, wurde es als Verstoß gegen die Sorgfalts- und Treuepflicht gewürdigt, dass der Geschäftsführer hohe Zahlungen an eine verbundene Gesellschaft veranlasste, die dem gewöhnlichen Lauf des Geschäftslebens nicht entsprachen, und die Gründe der Übertragungen nicht erklären konnte; als Ergebnis wurde der Entzug der Geschäfts- und Vertretungsbefugnis angenommen.
Der andere Gesellschafter kann nicht allein über Ausschluss oder Unwirksamkeit entscheiden
Dass sich ein Gesellschafter an einem Geschäft mit nahestehenden Parteien stört, erlaubt es ihm nicht von selbst, den anderen Gesellschafter von der Leitung zu entfernen oder den Gesellschaftsvertrag zu missachten. Beschlussquoren der Generalversammlung, Stimmverbot, wichtiger Grund, Prozessfähigkeit und Parteistellung der Gesellschaft als juristische Person sind gesondert zu prüfen.
Geschäfte mit Angehörigen und verbundenen Gesellschaften
Geschäfte mit Ehegatte, Kindern und anderen Angehörigen
Die Verwandtschaft allein macht das Geschäft nicht unwirksam. Beeinflusst die Verwandtschaft jedoch das wirtschaftliche Interesse des Entscheiders, die Unabhängigkeit der Marktrecherche und die Üblichkeit der Geschäftsbedingungen, kann ein Interessenkonflikt entstehen. Die Prüfung sollte nicht nur auf die Abstammung, sondern auf die tatsächliche wirtschaftliche Beziehung gerichtet sein.
Geschäfte mit einer anderen Gesellschaft des Gesellschafters
Es ist möglich, dass die andere Gesellschaft eines Gesellschafters Lieferant oder Kunde ist. Folgende Fragen sind jedoch zu beantworten:
- Wurde ein unabhängiges Angebot gleicher Art eingeholt?
- Sind Preis, Laufzeit, Sicherheiten und Zahlungsbedingungen fremdüblich?
- Wer hat die Entscheidung getroffen, und hat die betroffene Person an der Beratung teilgenommen?
- Beruht das Geschäft auf dem tatsächlichen Bedarf der Gesellschaft?
- Wurde die Leistung oder Ware tatsächlich geliefert?
- Dient das Geschäft der Verlagerung von Gesellschaftsvermögen auf die nahestehende Partei?
Übertragung von Gesellschaftsvermögen an eine nahestehende Person
Bei der Übertragung von Grundstücken, Fahrzeugen, Marken, Software, Maschinen oder Kundenverträgen an eine nahestehende Person gewinnen unabhängige Bewertung und alternative Angebote Bedeutung. Der Verkauf von Vermögen in erheblichem Umfang im Ganzen kann zu den unübertragbaren Befugnissen der Generalversammlung gehören. Neben dem wirtschaftlichen Wert des Geschäfts ist auch seine Auswirkung auf die Fortführung der Geschäftstätigkeit der Gesellschaft zu würdigen.
Durch welches Gesellschaftsorgan muss das Geschäft genehmigt werden?
Kann ein Verwaltungsratsbeschluss genügen?
Gewöhnliche Liefer- und Dienstleistungsgeschäfte können in die Zuständigkeit des Leitungsorgans der Gesellschaft fallen. Das betroffene Mitglied mit Interessenkonflikt darf jedoch nicht teilnehmen, die gesetzlichen Quoren müssen erreicht und die gesellschaftsinterne Zuständigkeitsordnung muss eingehalten werden. Dass der Verwaltungsrat über eine Angelegenheit entscheidet, die zu den unübertragbaren Befugnissen der Generalversammlung gehört, macht das Geschäft nicht rechtmäßig.
Fälle, in denen die Zustimmung der Generalversammlung erforderlich ist
Für ein Geschäft nach TTK Art. 395 ist in der Aktiengesellschaft die Zustimmung der Generalversammlung erforderlich. Auch Angelegenheiten wie der Verkauf von Vermögen der Gesellschaft in erheblichem Umfang, Wahl, Entlastung und Vergütung der Verwaltungsratsmitglieder können gesetzlich der Generalversammlung vorbehalten sein. In der GmbH werden wichtige Beschlüsse und die besonderen Quoren des Gesellschaftsvertrags gesondert geprüft.
Kontrolle von Gesellschaftsvertrag und interner Richtlinie
Neben der gesetzlichen Zuständigkeit sind Satzung, Gesellschaftsvertrag, interne Richtlinie, Unterschriftenordnung, Gesellschaftervereinbarung und Konzernrichtlinien zusammen zu lesen. Ein Zustimmungserfordernis in der Gesellschaftervereinbarung muss nicht in jedem Fall unmittelbar die Wirksamkeit des Gesellschaftsbeschlusses beeinflussen; ein Verstoß dagegen kann jedoch eine Vertragsverletzung und eine Schadensersatzhaftung begründen.
Wie unterscheiden sich Wirksamkeit, Anfechtung und Nichtigkeit des Geschäfts?
Verstoß gegen das Verbot von Geschäften mit der Gesellschaft
Die Sanktion des TTK Art. 395 ist eine besondere Unwirksamkeitsregelung, die die Gesellschaft geltend machen kann. Dieses Ergebnis wird nicht automatisch auf jedes Geschäft mit nahestehenden Parteien angewandt. Zustimmung, Vertretung, Genehmigung und die Dimension des Dritten sind nach dem konkreten Fall zu würdigen.
Mangel des Beschlusses eines Gesellschaftsorgans
Beruht das Geschäft mit nahestehenden Parteien auf einem Beschluss der Generalversammlung oder des Verwaltungsrats, kann die Anfechtung, Nichtigkeit oder Nichtexistenz des Organbeschlusses einen gesonderten Streit begründen. Wird das Quorum ohne die gegen das Stimmverbot abgegebenen Stimmen nicht erreicht, bestimmt sich die rechtliche Natur des Beschlusses nach der Art des Beschlusses und der Auswirkung des Verstoßes auf die konstitutiven Elemente.
Insichgeschäft des Vertreters
In der Entscheidung des 11. Zivilsenats des Kassationshofs vom 25.05.2022, E.2020/8334, K.2022/4052, wurde festgehalten, dass Geschäfte, bei denen zwischen Vertreter und Vertretenem ein Interessenkonflikt besteht und die der Vertreter zu eigenen Gunsten vornimmt, den Vertretenen nicht binden, sofern keine ausdrückliche Befugnis oder nachträgliche Genehmigung vorliegt. Dieser Grundsatz ist bei Geschäften von Bedeutung, bei denen die die Gesellschaft vertretende Person auf der Gegenseite ein unmittelbares oder mittelbares Interesse hat.
Eintragung oder buchhalterische Erfassung macht das Geschäft nicht rechtmäßig
Dass das Geschäft in die Handelsbücher eingetragen, eine Rechnung dafür ausgestellt oder es über die Bank bezahlt wurde, behebt einen Mangel von Beschluss und Vertretung für sich genommen nicht. Diese Aufzeichnungen können das Bestehen und den Betrag des Geschäfts belegen; der Rechtsgrund und die Vereinbarkeit mit dem Gesellschaftsinteresse müssen gesondert bewiesen werden.
Fremdüblichkeit und Verrechnungspreise
Der Begriff der nahestehenden Person im Steuerrecht
Art. 13 des Körperschaftsteuergesetzes (KVK) regelt, dass Körperschaften ihren Gewinn durch Geschäfte mit nahestehenden Personen zu Entgelten oder Preisen, die gegen den Fremdvergleichsgrundsatz verstoßen, verdeckt ausschütten. Kauf und Verkauf von Waren oder Dienstleistungen, Vermietung, Darlehen, Vergütungen, Gratifikationen und ähnliche Zahlungen können Gegenstand dieser Prüfung sein.
Steuerliche Korrektur und privatrechtliche Folge des Geschäfts sind verschieden
Dass die Steuerverwaltung wegen eines Unterschieds zum Fremdvergleichspreis die Bemessungsgrundlage korrigiert, bedeutet nicht, dass das Geschäft privatrechtlich zwingend unwirksam wäre. Umgekehrt kann ein privatrechtlich wirksamer Vertrag steuerlich beanstandet werden. Das Gutachten sollte daher auf zwei getrennten Achsen erstellt werden:
- Gesellschaftsorgan, Vertretung, Zustimmung, Stimmverbot und Haftung,
- Fremdvergleichspreis, Belegordnung, Quellensteuer, Mehrwertsteuer, Körperschaftsgewinn und Verrechnungspreise.
Wie sollte die Fremdvergleichsstudie erstellt werden?
Je nach Art des Geschäfts sind unabhängige Angebote, Marktdaten, Bewertungsgutachten, vergleichbare Verträge, Kostenstruktur und geschäftliche Begründung festzuhalten. Die Angabe „Es ist eine Konzerngesellschaft“ oder „Es ist ein Gesellschafter“ ist für sich keine Fremdvergleichsanalyse.
Finanzberichterstattung und zusätzliche Regeln für börsennotierte Gesellschaften
Angaben zu nahestehenden Parteien nach TMS 24
Der Türkische Rechnungslegungsstandard 24 (TMS 24) sieht vor, dass Beziehungen, Geschäfte und Salden mit nahestehenden Parteien im Jahresabschluss angegeben werden. Die Angabe im Jahresabschluss ersetzt nicht das Genehmigungsverfahren des Geschäfts, ist aber wichtig dafür, dass die Adressaten die finanzielle Lage der Gesellschaft richtig beurteilen können.
Kapitalmarktordnung bei börsennotierten Gesellschaften
Bei Geschäften mit nahestehenden Parteien von wesentlicher Bedeutung sowie bei gewöhnlichen und fortlaufenden Geschäften in börsennotierten Gesellschaften können die Vorschriften der Kapitalmarktaufsicht SPK (Sermaye Piyasası Kurulu), Beschlüsse des Verwaltungsrats, unabhängige Mitglieder, Bewertung und Pflichten zur Offenlegung gegenüber der Öffentlichkeit Anwendung finden. Die aktuellen Schwellen und Verfahren sind im konkreten Geschäft anhand der am Tag des Geschäfts geltenden Vorschriften zu prüfen.
Geschäftsleiterhaftung und Ersatz des Gesellschaftsschadens
Grundelemente der Haftung
Für einen Schadensersatzanspruch gegen einen Geschäftsleiter müssen grundsätzlich dargelegt werden:
- Verstoß gegen das Gesetz, die Satzung bzw. den Gesellschaftsvertrag oder die Amtspflicht,
- Verschulden,
- Vorliegen eines Schadens der Gesellschaft oder des Gesellschafters,
- adäquater Kausalzusammenhang zwischen Verstoß und Schaden.
Auch wenn das Vorliegen eines Geschäfts mit nahestehenden Parteien die Beweislast nicht automatisch umkehrt, ist es für die Verteidigung entscheidend, dass der Geschäftsleiter den Entscheidungsprozess und die geschäftliche Begründung belegt.
Gesellschaftsschaden und unmittelbarer Schaden des Gesellschafters sind zu trennen
Die Verminderung des Gesellschaftsvermögens stellt meist unmittelbar einen Schaden der Gesellschaft dar. Der Rückgang des Anteilswerts kann dagegen ein Reflexschaden des Gesellschafters sein. Danach bestimmt sich, wer die Klage für wen mit welchem Antrag erhebt.
Abberufung des Geschäftsführers oder Verwaltungsratsmitglieds
Zeigen die Geschäfte, dass der Geschäftsleiter seine Treuepflicht schwer verletzt hat oder das für die gute Führung der Gesellschaft nötige Vertrauen entfallen ist, kommen bei der Gesellschaft mit beschränkter Haftung der Entzug oder die Beschränkung der Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis und bei der Aktiengesellschaft die Wege der Abberufung und der Haftung in Betracht.
Welche Wege können Gesellschafter und Minderheit nutzen?
Auskunft und Einsicht
Ohne Kenntnis von Parteien, Betrag, Zahlungsfluss und Vertragsunterlagen des Geschäfts lässt sich keine tragfähige Prozessstrategie aufbauen. In der Aktiengesellschaft und in der GmbH unterscheiden sich die Verfahren der Auskunft und Einsicht; Gegenstand und Zeitraum des Verlangens sind klar zu bestimmen.
Sonderprüfung
Zur Aufklärung bestimmter Geschäfte kann bei Vorliegen der gesetzlichen Voraussetzungen eine Sonderprüfung verlangt werden. Die Sonderprüfung ist keine allgemeine Untersuchung, die alle Tätigkeiten der Gesellschaft ohne Grenze durchleuchtet; sie muss auf bestimmte Tatsachen gerichtet sein, die für die Ausübung der Gesellschafterrechte erforderlich sind.
Anfechtung des Generalversammlungsbeschlusses oder Feststellung der Unwirksamkeit
Wurde das Geschäft mit nahestehenden Parteien durch Beschluss der Generalversammlung genehmigt, kommen im Hinblick auf Stimmverbot, Gleichbehandlung, Treu und Glauben sowie Verstoß gegen Gesetz oder Satzung die Anfechtung des Beschlusses oder die Feststellung seiner Unwirksamkeit in Betracht. Die dreimonatige Ausschlussfrist der Anfechtungsklage ist gesondert zu beachten.
Haftungsklage und einstweilige Verfügung
Ist die Übertragung von Gesellschaftsvermögen noch nicht abgeschlossen, kann ein gezielter Antrag auf einstweilige Verfügung wirksamer sein als eine später erhobene Schadensersatzklage. Statt das gesamte Gesellschaftsvermögen unbefristet einzufrieren, ist jedoch ein maßvoller Schutz des Streitgegenstands bzw. der Zahlung zu beantragen.
Wie sind Beweise vorzubereiten?
Beschluss- und Zuständigkeitsunterlagen in der Gesellschaft
- Satzung bzw. Gesellschaftsvertrag,
- Beschlüsse des Verwaltungsrats bzw. der Geschäftsführerversammlung,
- Protokolle der Generalversammlung und Anwesenheitslisten,
- interne Richtlinie und Unterschriftenverzeichnis,
- Gesellschaftervereinbarung und Konzernrichtlinien.
Geschäfts- und Zahlungsunterlagen
- Verträge und Anlagen,
- Rechnungen und Lieferscheine,
- Kontobewegungen der Bank,
- Kontoauszüge der Verrechnungskonten,
- Nachweise zu Lieferung, Leistung und Erfüllung,
- Unterlagen zu Sicherheiten und Laufzeiten.
Fremdvergleichs- und Bewertungsnachweise
- Unabhängiges Bewertungsgutachten,
- alternative Angebote,
- Bedingungen vergleichbarer Geschäfte,
- Marktpreise und Kostenanalyse,
- Studie zu Verrechnungspreisen.
Digitale Aufzeichnungen und Korrespondenz
E-Mails, Nachrichten, Zugriffsprotokolle und elektronische Genehmigungsvermerke müssen rechtmäßig erlangt und aufbewahrt werden. Ein bloßer Screenshot kann an Beweiskraft verlieren, wenn Herkunft, Unversehrtheit und das Konto, aus dem er stammt, nicht erläutert werden.
Checkliste zur Vorbeugung für Gesellschaften
Vor einem Geschäft mit nahestehenden Parteien sollte folgende Reihenfolge eingehalten werden:
- Nahestehende Person und Interessenkonflikt werden festgestellt.
- Entscheidungs- und Vertretungsbefugnis werden bestimmt.
- Beratungs- und Stimmverbot werden angewandt.
- Die erforderliche Zustimmung der Generalversammlung oder des Verwaltungsrats wird eingeholt.
- Fremdvergleichspreis und geschäftliche Begründung werden belegt.
- Vertrag und Lieferbedingungen werden schriftlich festgehalten.
- Die steuerliche Auswirkung und die Auswirkung auf die Finanzberichterstattung werden geprüft.
- Zahlung und Leistung nach dem Geschäft werden kontrolliert.
- Besteht ein Konzernverhältnis oder eine Börsennotierung, werden besondere Pflichten geprüft.
- Beschluss, Vertrag und Buchhaltungsunterlagen werden miteinander in Einklang gebracht.
Fazit
Bei einem Geschäft mit einem Gesellschafter oder Geschäftsleiter ist die Kernfrage nicht nur, ob die Parteien nahestehend sind. Gemeinsam zu würdigen sind, ob das Geschäft auf dem tatsächlichen Bedarf der Gesellschaft beruht, ob Beschluss- und Vertretungsbefugnis ordnungsgemäß ausgeübt wurden, ob sich die betroffene Person aus Beratung und Abstimmung zurückgezogen hat, ob die Bedingungen fremdüblich sind und ob ein Schaden der Gesellschaft vorliegt. Gesellschaftsrecht, Steuerrecht, Finanzberichterstattung und gegebenenfalls Kapitalmarktregeln begründen unterschiedliche Kontrollen desselben Geschäfts. Entscheidend sind deshalb vor dem Geschäft die richtige Genehmigung und Dokumentation und nach Entstehen eines Streits die gezielte Wahl von Beweisen und Anträgen.
Häufig gestellte Fragen
Darf ein Gesellschafter seiner eigenen Gesellschaft Waren oder Dienstleistungen verkaufen?
Ja, grundsätzlich darf er das. Ist der Gesellschafter jedoch zugleich Geschäftsleiter oder Vertreter, sind Interessenkonflikt, Entscheidungsbefugnis, Stimmverbot und Treuepflicht gesondert zu prüfen. Preis und sonstige Bedingungen müssen fremdüblich sein, die Lieferung muss tatsächlich erfolgt sein und das Geschäft muss dem Gesellschaftsinteresse dienen.
Darf ein Verwaltungsratsmitglied mit der Gesellschaft einen Vertrag schließen?
Nach TTK Art. 395 darf es ohne Zustimmung der Generalversammlung weder im eigenen noch im fremden Namen Geschäfte mit der Gesellschaft tätigen. Fehlt die Zustimmung, kann sich die Gesellschaft auf die besondere Unwirksamkeit berufen. Umfang des Geschäfts und Wirkung einer nachträglichen Genehmigung werden nach dem konkreten Fall beurteilt.
Darf ein Geschäftsleiter mit Interessenkonflikt abstimmen?
Im Verwaltungsrat können TTK Art. 393 und in der Generalversammlung insbesondere die Verbote des TTK Art. 436 Anwendung finden. Allein der Rückzug aus der Abstimmung genügt nicht in jedem Fall; es kann auch die Pflicht bestehen, nicht an der Beratung teilzunehmen und den Konflikt offenzulegen.
Ist ein Geschäft mit nahestehenden Parteien zwingend unwirksam?
Nein. Das Verhältnis der nahestehenden Partei ist für sich kein Unwirksamkeitsgrund. Das rechtliche Ergebnis wird durch Prüfung von Befugnis, Zustimmung, Stimmverbot, Gesellschaftsinteresse, Fremdvergleichsbedingungen und Sonderregelungen bestimmt.
Ist die Zahlung an einen Angehörigen eines Gesellschafters rechtmäßig?
Die Zahlung muss einer tatsächlichen Ware oder Dienstleistung entsprechen, auf Beschluss des zuständigen Organs erfolgen und auf Fremdvergleichsbedingungen beruhen. Die Verwandtschaft verstärkt die Prüfung, macht die Zahlung für sich genommen aber nicht rechtswidrig.
Macht ein im Rahmen einer Steuerprüfung festgestellter Verstoß gegen den Fremdvergleich den Vertrag unwirksam?
Nicht von selbst. Die Folgen im Steuerrecht für die Bemessungsgrundlage und die verdeckte Gewinnausschüttung und die privatrechtliche Wirksamkeit des Vertrags werden gesondert beurteilt.
Wie kann ein Minderheitsgesellschafter ein Geschäft mit nahestehenden Parteien aufklären?
Es können ein der Gesellschaftsform entsprechendes Auskunfts- und Einsichtsverlangen, Fragen in der Generalversammlung, eine Sonderprüfung und erforderlichenfalls der Weg zum Gericht genutzt werden. Das Verlangen sollte auf bestimmte Geschäfte, Zeiträume und Gruppen von Unterlagen gerichtet sein.
Kann eine einstweilige Verfügung zur Verhinderung eines Geschäfts mit nahestehenden Parteien erwirkt werden?
Wird dargelegt, dass die Verwirklichung des Rechts bei Abschluss des Geschäfts erschwert würde und die Voraussetzung der Glaubhaftmachung vorliegt, kann eine maßvolle Maßnahme in Bezug auf den Streitgegenstand bzw. die Zahlung beantragt werden. Anträge, die die gesamte Geschäftstätigkeit der Gesellschaft unnötig lahmlegen, können abgelehnt werden.
Quellenverzeichnis
1 — Türkisches Handelsgesetzbuch Nr. 6102 (TTK), insbesondere Art. 369, 393, 395, 396, 436, 553, 613, 626 und 630. Zugriff auf die Quelle
2 — Körperschaftsteuergesetz Nr. 5520, Art. 13, und Allgemeines Rundschreiben über die verdeckte Gewinnausschüttung im Wege der Verrechnungspreisgestaltung. Zugriff auf die Quelle
3 — Behörde für öffentliche Aufsicht, Rechnungslegungs- und Prüfungsstandards (Kamu Gözetimi, Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumu), TMS 24 Angaben über nahestehende Parteien. Zugriff auf die Quelle
4 — Kapitalmarktaufsicht SPK (Sermaye Piyasası Kurulu), Mitteilung über die Corporate Governance (II-17.1) und die einschlägigen aktuellen Regelungen. Zugriff auf die Quelle
5 — Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2020/6450, K.2021/6956, T.08.12.2021. Zugriff auf die Quelle
6 — Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2017/1281, K.2019/575, T.22.01.2019. Zugriff auf die Quelle
7 — Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2020/8334, K.2022/4052, T.25.05.2022. Zugriff auf die Quelle
8 — Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2023/5785, K.2024/7409, T.21.10.2024. Zugriff auf die Quelle
9 — Kassationshof, 11. Zivilsenat (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2022/6269, K.2024/2677, T.02.04.2024. Zugriff auf die Quelle