Права вето и зарезервированные вопросы в компаниях: устав, соглашение акционеров и полномочия органов

Что означает право вето в корпоративном праве?

Право вето — это требование для принятия определённого решения помимо общего большинства положительного голоса определённого участника, группы акций или представителя. Это право — инструмент негативного контроля, являющийся исключением из принципа большинства: обладатель вето не всегда может единолично принять решение, но может помешать принятию решения по защищаемому вопросу.

Вето, привилегия по голосованию и представительство в управлении — не одно и то же

Привилегия по голосованию даёт определённой акции больше голосов, чем другим акциям. Право представительства в совете директоров гарантирует определённым группам акций или меньшинству возможность выдвигать кандидатов или быть представленными в совете директоров. Вето же ставит принятие определённого решения в зависимость от дополнительного одобрения.

Что такое зарезервированный вопрос?

Зарезервированные вопросы — это стратегические сделки, которые не желают передавать на решение обычного большинства. В список зарезервированных вопросов могут быть включены такие вопросы, как увеличение капитала, заимствования, передача значительного имущества, слияние, бюджет, назначение высших руководителей, сделки со связанными сторонами и передача долей.

Одно лишь название сделки «зарезервированным вопросом» не создаёт вето. Необходимо юридически обязательным образом урегулировать, в каком органе принимается решение, каковы необходимые кворум заседания и кворум решения, кто обладает правом вето и что будет, если вето не даётся.

Как устанавливается право вето в обществах с ограниченной ответственностью?

Статья 577 TTK прямо называет среди обязательных положений договора общества с ограниченной ответственностью положения, предоставляющие определённым или определимым участникам право вето либо решающий голос отдельным участникам при равенстве голосов по решению общего собрания.

Право вето должно быть чётко урегулировано в учредительном договоре

Чтобы право вето было действенным для органов общества с ограниченной ответственностью, оно должно быть изложено в учредительном договоре чётко и в форме, пригодной для регистрации. Положение должно указывать следующие элементы:

• участник или определимая группа участников — обладатель права вето,
• решения, охватываемые вето,
• будет ли вето применяться на общем собрании или в совете управляющих,
• кворум голосования и заседания,
• срок действия права и условия прекращения,
• судьба права при передаче, смерти, слиянии или снижении доли,
• решение, применяемое в случае тупика.

Условие определённого или определимого участника

Право вето может быть предоставлено лично «нынешнему участнику A», а также на основании объективных критериев — например, определённой группе акций или инвестору, сохраняющему определённую долю. Если невозможно установить, кому принадлежит право, это затрудняет применение положения и его регистрацию.

Различие между решающим голосом и вето

Решающий голос даёт преимущество голосу определённого участника при равенстве голосов. Вето же требует положительного голоса обладателя вето, даже если большинство сформировано. Эти два института не одинаковы. В учредительном договоре должно быть чётко написано, какой результат подразумевается.

Важные решения по ст. 621 TTK и вето

Для таких важных решений в обществах с ограниченной ответственностью, как изменение предмета деятельности общества, установление привилегии по голосованию, ограничение передачи долей в уставном капитале, увеличение капитала, обращение в суд с требованием об исключении участника и прекращение общества, законом предусмотрены усиленные кворумы. Если в учредительном договоре предусматривается дополнительная защита сверх этих кворумов, нельзя опускаться ниже императивных кворумов и нельзя делать структуру принятия решений общества неработоспособной.

Как структурируется право вето в акционерных обществах?

В акционерных обществах нет общего и прямого положения о вето, подобного статье 577 TTK для обществ с ограниченной ответственностью. Эффект вето создаётся совместным использованием корпоративных инструментов, допускаемых законом.

Усиленный кворум в уставе

Устав в допускаемых законом пределах может предусматривать более высокий кворум для определённых решений общего собрания или совета директоров. Если доля инвестора такова, что для преодоления усиленного кворума необходим его положительный голос, фактически возникает эффект вето.

Например, если инвестор является акционером с 30 процентами, а для определённого решения требуется 75 процентов голосов «за», остальные акционеры с 70 процентами не могут принять решение единолично. Однако эта математическая защита может потерять силу при изменении соотношения долей или выпуске новых акций. Поэтому сценарии размывания, передачи долей и увеличения капитала должны быть урегулированы отдельно.

Изменение положения об усиленном кворуме

В решении 11-й гражданской палаты Кассационного суда (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2018/2183, K.2019/6811, изменение 98 процентами голосов положения устава, предусматривавшего 100-процентный кворум для увеличения и уменьшения капитала, было сочтено подлежащим санкции в виде отсутствия решения. Палата признала, что положение об усиленном кворуме может быть изменено не меньшим, чем тот же, кворумом.

Этот подход выполняет функцию «защитного замка», препятствующего устранению механизма вето простым большинством. При подготовке положения должен быть чётко урегулирован не только кворум для решений по зарезервированным вопросам, но и кворум, необходимый для изменения вето и положения об усиленном кворуме.

Привилегия по голосованию и права групп акций

В рамках статей 478 и 479 TTK определённым акциям могут быть предоставлены голос, дивиденды, доля в ликвидационной квоте, преимущественное право или иные преимущественные права, не предусмотренные законом. Однако существуют законные пределы привилегии по голосованию и решения, к которым она не применяется.

Вето не всегда устанавливается через привилегию по голосованию. В некоторых случаях более уместно предоставить группе акций представительство в управлении, согласие особого собрания либо групповое большинство по определённым решениям.

Представительство определённых групп в совете директоров

В соответствии со статьёй 360 TTK уставом определённым группам акций, акционерам, образующим определённую группу по своим особенностям и характеристикам, или меньшинству может быть предоставлено право представительства в совете директоров. Это право не является вето; однако в сочетании с усиленным кворумом в совете директоров по зарезервированным вопросам оно обеспечивает эффективную защиту.

Член совета директоров действует не по указанию выдвинувшего его акционера, а в рамках интересов компании и обязанности заботливости и лояльности. Поэтому абсолютное положение вида «представитель инвестора всегда голосует так, как хочет инвестор» может не согласовываться с законным характером членства в совете директоров.

Особое собрание привилегированных акционеров

Если решение общего собрания — такое как изменение устава или увеличение капитала — нарушает права привилегированных акционеров, в рамках статьи 454 TTK может потребоваться согласие особого собрания. Эта защита не заменяет каждого права вето, созданного договором; она применяется лишь в случае нарушения законных привилегий.

В решении 11-й гражданской палаты Кассационного суда, E.2017/4546, K.2019/3753, была дана оценка защите привилегии представительства в совете директоров в рамках статьи 454 TTK и влиянию решения особого собрания.

Различие между уставом и соглашением акционеров

Самая важная ошибка при проектировании вето — считать, что положение, содержащееся в соглашении акционеров, само собой связывает органы компании.

Устав порождает корпоративное действие в отношении компании и органов

Устав — это корпоративное регулирование, связывающее компанию, органы и акционеров в той мере, в какой оно соответствует закону и порядку регистрации. Чтобы такие права, как усиленный кворум, группа акций, привилегия и представительство в совете директоров, влияли на действительность решения компании, они, как правило, должны быть изложены в уставе.

Соглашение акционеров, как правило, порождает последствия между сторонами

Соглашение акционеров регулирует обязанности сторон по голосованию, передаче долей, финансированию, обмену информацией, выдвижению руководителей и выходу. Если акционер проголосует вопреки соглашению, то при соответствии решения общего собрания или совета директоров закону и уставу решение не обязательно автоматически окажется недействительным только по этой причине. Нарушение влечёт принудительное исполнение, неустойку, возмещение ущерба, право выкупа-продажи долей или иные договорные санкции.

То, что компания является стороной договора, не решает всех проблем

Участие компании в соглашении акционеров не меняет императивного порядка полномочий органов. Законные функции общего собрания или совета директоров не могут быть переданы по частному соглашению третьему органу. Участие компании может создать обязанность по предоставлению информации, уведомлению или содействию сделке; однако оно не во всех случаях заменяет необходимое для корпоративной действительности положение устава.

Необходимо обеспечить согласованность двух документов

Самая надёжная структура — внести в устав права, которые должны иметь корпоративное действие, а в соглашение акционеров — подробные положения о процессе между сторонами, санкциях, конфиденциальности и выходе. При противоречии между двумя документами решение компании и договорная ответственность могут привести к различным результатам.

Как следует готовить список зарезервированных вопросов?

Зарезервированные вопросы должны соответствовать размеру компании, её отрасли, инвестиционной структуре и балансу интересов участников. Включение в сферу вето всех повседневных операций делает управление неработоспособным; слишком узкий перечень лишает защиту эффективности.

Вопросы капитала и структуры долей

• Увеличение или уменьшение капитала,
• Создание новых акций или привилегий,
• Ограничение преимущественного права,
• Выкуп акций, залог акций или узуфрукт на них,
• Изменение ограничений на передачу долей,
• План акций для работников и опционная программа.

Вопросы финансирования и бюджета

• Годовой бюджет и бизнес-план,
• Кредиты и заимствования свыше определённой суммы,
• Поручительство, гарантия, залог и обеспечение,
• Внебюджетные расходы,
• Политика выплаты дивидендов и использование резервов.

Вопросы управления и организации

• Назначение и отзыв высших руководителей,
• Порядок подписи и представительства,
• Порядок работы совета директоров,
• Выбор независимого аудитора или ключевого консультанта,
• Политика оплаты труда и премирования важных работников.

Стратегические сделки

• Слияние, разделение, изменение формы и ликвидация,
• Передача предприятия или значительного имущества,
• Вход в новое направление бизнеса или выход из основной деятельности,
• Учреждение или продажа дочерней компании,
• Передача или лицензирование важных прав интеллектуальной собственности.

Сделки со связанными сторонами и споры

• Сделки с участником, руководителем или связанной компанией,
• Мировое соглашение и отказ от требований свыше определённой суммы,
• Начало важного судебного или арбитражного дела,
• Перенаправление корпоративной возможности другому бизнесу.

Какие элементы проектирования необходимы для зарезервированных вопросов?

Должны быть определены денежные пороги и период

Вместо неопределённых выражений вроде «значительные заимствования» или «сделка на крупную сумму» следует установить сумму, долю от баланса, отклонение от бюджета или годовой совокупный порог. Необходимо также указать способ обновления порогов с учётом инфляции и роста компании.

Обычные и чрезвычайные дела должны быть разграничены

Повседневная деятельность компании должна осуществляться советом директоров или генеральным директором. Требование вето для каждой поставки, клиентского договора или платежа в обычном ходе дел может сделать компанию неуправляемой.

Необходимо защитить личность обладателя вето и минимальную долю

Право вето может быть предоставлено конкретному инвестору, пока его доля не опустится ниже 15 процентов. Должны существовать чёткие правила для передачи, размывания, перехода к связанному лицу и изменений экономической собственности.

Должны быть прописаны срок и события прекращения

Право вето может прекращаться возвратом инвестиции, истечением определённого срока, первичным публичным размещением, нарушением инвестором обязательств или снижением доли. Бессрочное и сохраняющееся при любых условиях личное вето может препятствовать будущему финансированию и сделкам по передаче компании.

Исключение для чрезвычайных ситуаций и законной необходимости

В таких случаях, как налоги, охрана труда, утрата капитала, решение суда, срочное финансирование или потеря лицензии, ожидание может причинить компании тяжёлый ущерб. Необходимо урегулировать неответ обладателя вето в разумный срок, процедуру в чрезвычайной ситуации и механизм последующего информирования.

Как устанавливается вето в совете директоров?

Совет директоров — коллегиальный орган. Эффект вето может создаваться усиленным кворумом заседания или решения, соответствующим закону и предусмотренным в уставе, представительством определённой группы акций в совете и чётким определением зарезервированных вопросов.

Вместо личного вето члена следует предпочитать структурный кворум

Положение «решение не может быть принято без положительного голоса члена X» может заблокировать компанию в случае ухода этого члена с должности, его смерти, выхода, неучастия в заседании или конфликта интересов. Более устойчивый метод — требовать положительного голоса не менее чем одного члена, выдвинутого определённой группой акций, и создать механизм резервного кандидата.

При конфликте интересов вето может не применяться

При конфликте личных интересов по статье 393 TTK член не может участвовать в обсуждении. Необходимо заранее урегулировать, как будет приниматься решение, если член — обладатель вето не может участвовать. В противном случае вето вместо контроля над сделкой со связанной стороной может превратиться в средство защиты собственного интереса этого члена.

Неотчуждаемые полномочия нельзя передавать другому органу

Неотчуждаемые функции совета директоров по статье 375 TTK нельзя оставлять инвестиционному комитету или совету акционеров. Одобрение комитета может выполнять функцию подготовки или внутреннего контроля; право окончательного решения должно оставаться за законным органом.

Каковы последствия злоупотребления правом вето?

Право вето не безгранично. Если право используется с целью причинить компании ущерб, извлечь личную выгоду, защитить конкурирующую деятельность или принудить другого участника продать долю по заниженной цене, может быть поставлен вопрос о злоупотреблении правом в рамках статьи 2 Гражданского кодекса Турции (TMK).

Не всякий отказ является злоупотреблением

Цель права вето — искать общее согласие по зарезервированному вопросу. Голосование обладателя вето «против» по причинам коммерческого риска, финансирования, оценки или соответствия требованиям, как правило, является осуществлением права. Для злоупотребления в совокупности исследуются основание отказа, интересы компании, альтернативное предложение, время и поведение стороны.

Договорные санкции

В соглашении акционеров на случай недобросовестного вето или необоснованного препятствования можно предусмотреть:

• неустойку,
• возмещение ущерба,
• опцион на покупку или продажу долей,
• временную утрату права управления,
• механизм разрешения споров и выхода.

Действительность санкции, её соразмерность и соответствие императивному праву должны быть изучены отдельно.

Какие механизмы применяются, если вето приводит к тупику?

Главный риск права вето — управленческий тупик. Длительная невозможность принять решение по зарезервированному вопросу может привести к остановке инвестиций, финансирования и повседневной деятельности.

Поэтапные переговоры и эскалация на высшем уровне

Могут быть предусмотрены сначала переговоры на уровне совета директоров или участников; при отсутствии результата — эскалация к представителям сторон высшего уровня; затем — медиация или экспертное заключение.

Решение независимого эксперта

Объективные вопросы, такие как бухгалтерский учёт, оценка, технические показатели или бюджет, могут быть переданы на определение независимому эксперту. Эксперт не должен принимать общее управленческое решение вместо органа компании, а лишь разрешать определённый технический спор.

Механизмы купли-продажи и выхода

Если тупик сохраняется, могут использоваться опционы call/put, метод встречных предложений, закрытый конверт, механизмы выкупа-продажи долей вроде «Russian roulette» или «Texas shoot-out». Применимость этих методов в турецком праве должна быть подробно урегулирована с точки зрения оценки, финансирования, равенства, срока и условия о штрафе.

Прекращение или ликвидация как крайняя мера

Если продолжение отношений участников становится невозможным, в зависимости от типа компании может быть рассмотрено прекращение по веским основаниям. Однако, поскольку прекращение порождает тяжёлые последствия для работников, кредиторов и стоимости компании, в первую очередь следует оценить договорные механизмы выхода.

Возможность ссылаться на положения в отношении компании и третьих лиц

Защита в уставе имеет корпоративное действие

Положение устава, соответствующее закону, зарегистрированное и опубликованное, влияет на порядок принятия решений органами компании. Решение, принятое без необходимого кворума, может подпадать под санкцию отсутствия, ничтожности или оспоримости.

Соглашение акционеров, как правило, не связывает третьих лиц

Договорное вето нельзя напрямую выдвигать против акционера, члена совета директоров или третьего лица, не являющегося стороной соглашения. Если третье лицо знало о соглашении и сознательно участвовало в нарушении, в зависимости от конкретного случая могут возникнуть вопросы деликта, недобросовестной конкуренции или вмешательства в договор.

Регистрация и публикация не делают действительным любое положение

Внесение в реестр не делает действительным положение, противоречащее императивному праву или передающее полномочия органа. Пригодность к регистрации и материальная действительность оцениваются отдельно.

Контрольный перечень при подготовке положения о вето

1. Правильно ли определены тип компании и орган, принимающий решение?
2. Конкретно ли определён защищаемый коммерческий интерес?
3. Ограничены ли и понятны ли зарезервированные вопросы?
4. Указаны ли денежные пороги и годовые совокупности?
5. Определён ли обладатель вето или определим ли он по объективным признакам?
6. Урегулированы ли минимальная доля и эффект размывания?
7. Чётко ли определены срок права и случаи прекращения?
8. Согласованы ли устав и соглашение акционеров?
9. Отдельно ли установлены кворумы общего собрания и совета директоров?
10. Решён ли сценарий конфликта интересов и лишения права голоса?
11. Есть ли исключение для законных и срочных сделок?
12. Есть ли защитный кворум для изменения положения о вето?
13. Определены ли срок ответа и последствия молчания?
14. Есть ли механизм выхода из тупика, медиации и выхода из компании?
15. Соразмерна ли и применима ли санкция за нарушение соглашения?
16. Проверены ли требования регистрации, публикации и разрешений?

Вывод

Право вето в компаниях — не личное полномочие блокировать, которое можно установить одним предложением. Действительный и функциональный порядок вето требует совместного проектирования типа компании, полномочий органов, устава, соглашения акционеров, групп акций, усиленных кворумов и механизмов выхода.

В обществах с ограниченной ответственностью статья 577 TTK прямо допускает предоставление в учредительном договоре права вето определённым или определимым участникам. В акционерных обществах вето чаще всего обеспечивается инструментами усиленного кворума, привилегии, представительства в совете директоров и соглашения о голосовании. Вопросы, для которых желательна корпоративная действительность, следует перенести в устав; соглашение акционеров должно дополнить подробным процессом и санкциями. Вето, задуманное для защиты компании, не должно превращаться в инструмент тупика, в котором компания постоянно не может принимать решения.

Часто задаваемые вопросы

Можно ли предоставить участнику общества с ограниченной ответственностью право вето?

Да. Статья 577 TTK прямо разрешает предоставление определённым или определимым участникам права вето учредительным договором. Необходимо указать объём права, орган, срок и условия прекращения.

Можно ли напрямую предоставить право вето в акционерном обществе?

В акционерных обществах вместо общей статьи о вето совместно используются инструменты, соответствующие закону: усиленный кворум, привилегия группы акций, представительство в совете директоров и соглашение акционеров.

Делает ли вето в соглашении акционеров недействительным решение общего собрания?

Не всегда. Если решение соответствует закону и уставу, одно лишь нарушение соглашения акционеров, как правило, влечёт договорную ответственность. Положения, необходимые для корпоративного действия, следует перенести в устав.

Можно ли отменить усиленный кворум в уставе простым большинством?

Как правило, положение о защитном кворуме нельзя отменить без соблюдения усиленного кворума, предусмотренного для него самого. Кассационный суд выносил решения, связывающие такие нарушения с санкцией в виде отсутствия решения.

Являются ли вето и привилегия по голосованию одним и тем же?

Нет. Привилегия по голосованию даёт определённой акции больше голосов; вето создаёт условие дополнительного положительного голоса для определённого решения. Два механизма порождают разные последствия.

Можно ли предоставить члену совета директоров личное вето?

Эффект вето можно создать усиленным кворумом, соответствующим закону, и групповым представительством. Однако личное вето, зависящее только от присутствия конкретного лица, рискованно с точки зрения ухода с должности, конфликта интересов и коллегиальной структуры совета.

Что будет, если у обладателя вето конфликт интересов?

В случае конфликта личных интересов по статье 393 TTK член может не участвовать в обсуждении. В соглашении на этот случай следует предусмотреть резервный порядок принятия решения.

Насколько широким должен быть список зарезервированных вопросов?

Он должен охватывать лишь стратегические и чрезвычайные сделки. Постановка всей повседневной деятельности в зависимость от вето может сделать компанию неуправляемой.

Что можно сделать в случае злоупотребления вето?

Могут быть рассмотрены статья 2 TMK, договорное возмещение ущерба и неустойка, опционы на покупку-продажу долей, медиация и пути прекращения в зависимости от типа компании.

Какое решение наиболее эффективно при тупике из-за вето?

Единого метода не существует. Поэтапные переговоры, независимый эксперт, медиация, call/put, встречные предложения или иные механизмы выхода должны проектироваться совместно с учётом структуры компании и участников.

Источники

Законодательство и официальные источники

1. Торговый кодекс Турции № 6102 (TTK), в частности ст. 340, 357, 360, 375, 390, 393, 418, 421, 454, 478–479, 577 и 621: текст закона, опубликованный Министерством торговли

2. Гражданский кодекс Турции № 4721 (TMK), в частности ст. 2 и 23: Информационная система законодательства

3. Закон об обязательствах Турции № 6098 (TBK), положения о свободе договора, безусловной недействительности и условии о неустойке: Информационная система законодательства

Решения Кассационного суда

4. 11-я гражданская палата Кассационного суда (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi), E.2018/2183, K.2019/6811, 05.11.2019: текст решения

5. 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2022/275, K.2023/3023, 16.05.2023: текст решения

6. 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2023/5865, K.2024/8480, 28.11.2024: текст решения

7. 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2017/4546, K.2019/3753, 14.05.2019: текст решения

8. 11-я гражданская палата Кассационного суда, E.2021/3726, K.2022/9001, 13.12.2022: текст решения

Академические и профессиональные источники

9. Erdem & Erdem, «Право вето в акционерных обществах»: База знаний

10. Журнал правовых исследований юридического факультета Университета Мармара, работа о праве вето членов совета директоров, выдвинутых определённой группой акций: DergiPark

11. Современное академическое исследование о праве вето в турецком праве: DergiPark