Потребность компании в финансировании автоматически не возлагает долг на участника
Компании могут нуждаться в дополнительных ресурсах из-за недостаточности предусмотренного при учреждении капитала, инвестиций, нарушения денежного потока, покрытия убытков или ужесточения условий кредитования. Однако нужда компании в деньгах и юридическая обязанность участника вносить дополнительные деньги — не одно и то же.
Необходимо определить источник финансовой обязанности участника:
- обязательство по капиталу, принятое при учреждении или при увеличении капитала,
- обязанность дополнительных взносов, предусмотренная договором общества с ограниченной ответственностью,
- обязанность по сопутствующим обязательствам (yan edim), предусмотренная учредительным договором,
- договор финансирования или займа, отдельно и добровольно подписанный участником,
- личное поручительство, гарантия или обеспечение,
- особое обязательство по финансированию в соглашении между участниками.
Без одного из этих правовых оснований возложить на участника неограниченное дополнительное обязательство только решением общего собрания или органа управления невозможно.
Принцип единственного обязательства в акционерном обществе
Согласно статье 480 TTK, за исключениями, предусмотренными законом, уставом акционерного общества на акционера нельзя возлагать обязательств, кроме оплаты стоимости акций или премии сверх номинальной стоимости акции. Это правило называется принципом единственного обязательства.
Акционер обязан оплатить принятое на себя обязательство по капиталу. Последующие убытки общества, планирование новых инвестиций или рост кредитной задолженности сами по себе не обязывают акционера вносить дополнительные деньги.
Добровольное финансирование на основании отдельного договора возможно
Принцип единственного обязательства не препятствует полностью тому, чтобы акционер по своей свободной воле предоставил обществу заём, поставлял товары или услуги либо стал стороной конкретного договора финансирования. Однако такое обязательство вытекает не из статуса акционера автоматически, а из отдельно заключённых договорных отношений.
Обязательство в натуре как дополнительное обязательство по уставу
Пункт 4 статьи 480 TTK позволяет предусмотреть в уставе, в случаях, когда передача акций поставлена в зависимость от согласия общества, определённые периодические обязательства, не являющиеся денежными и служащие осуществлению предмета деятельности общества. Это исключение не означает, что на участников можно возложить неограниченное обязательство по внесению денег.
Основная обязанность участника общества с ограниченной ответственностью
В соответствии с пунктом 2 статьи 573 TTK участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по долгам общества; они обязаны оплатить обещанные доли в уставном капитале и исполнять предусмотренные учредительным договором обязанности по дополнительным взносам и сопутствующим обязательствам.
Поэтому в обществе с ограниченной ответственностью необходимо разграничивать три различные области:
- Обязательство по капиталу: сумма, которую участник должен оплатить в счёт своей доли в уставном капитале.
- Обязанность дополнительных взносов: дополнительное денежное обязательство, специально предусмотренное учредительным договором и подчинённое законным условиям и пределу.
- Заём участника: финансирование, которое участник отдельно и добровольно предоставляет обществу и которое, как правило, подлежит возврату.
Порождает ли увеличение капитала для участника обязанность вносить дополнительные деньги?
Увеличение капитала — это увеличение уставного капитала общества в порядке принятия решения и регистрации, предусмотренном законом. Решение об увеличении само по себе не приводит к тому, что каждый участник обязательно принимает на себя обязательство по новым долям. Обязанность участника по оплате возникает, когда он соглашается принять новые доли или принять на себя обязательство в рамках увеличения.
Преимущественное право — это право, а не обязанность
В акционерном обществе по статье 461 TTK, в обществе с ограниченной ответственностью по статье 591 TTK участники, как правило, имеют право приобретать новые доли пропорционально имеющимся. Это право позволяет участнику сохранить свою долю в компании, но не является обязанностью участвовать в увеличении в любом случае.
Если участник не использует преимущественное право, а увеличение покрывается другими участниками или новым инвестором, его доля в общем капитале может уменьшиться, даже если номинальная стоимость его доли остаётся прежней. Это может повлиять на соотношение голосов, дивидендов и доли в ликвидационной квоте.
Преимущественное право нельзя отменить произвольно
Преимущественное право может быть ограничено или отменено только при соблюдении предусмотренных законом условий кворума и наличия веских оснований. Эта операция не позволяет необоснованно выгодить одних участников или причинить убытки другим.
В решении 11-й гражданской палаты Кассационного суда (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi) от 26.02.2019, E.2017/5121, K.2019/1547, решение об увеличении капитала, чрезмерно уменьшавшее долю миноритарного участника и ущемлявшее его интересы, было оценено с точки зрения принципа добросовестности и отменено, несмотря на наличие потребности в увеличении капитала. Этот подход показывает, что цель финансирования увеличения капитала не исключает контроль на предмет злоупотребления.
Обязанность дополнительных взносов в обществе с ограниченной ответственностью
Статья 603 TTK допускает возложение на участников общества с ограниченной ответственностью учредительным договором обязанности дополнительных взносов сверх стоимости доли в уставном капитале. Однако этот институт не является неограниченным требованием финансирования.
Дополнительные взносы должны быть предусмотрены учредительным договором
Чтобы требовать от участника дополнительных взносов, обязанность должна быть прямо предусмотрена учредительным договором. Если обязанность вводится или увеличивается впоследствии, в соответствии со статьёй 607 TTK требуется единогласное решение соответствующих участников. Новую обязанность дополнительных взносов нельзя создать решением простого большинства без согласия участников.
В каких случаях они могут быть потребованы?
Согласно статье 603 TTK, дополнительные взносы могут быть потребованы только при наступлении одного из следующих случаев:
- если сумма уставного капитала и обязательных резервов общества не покрывает убытки общества,
- если общество без этих дополнительных средств не может надлежащим образом продолжать свою деятельность,
- если наступил иной случай, определённый в учредительном договоре и порождающий потребность в собственных средствах.
С открытием конкурсного производства обязанность дополнительных взносов становится подлежащей исполнению. При наступлении условий право требования принадлежит управляющим.
Верхний предел дополнительных взносов
Обязанность дополнительных взносов должна быть указана в виде определённой суммы, исходя из доли в уставном капитале, и не должна превышать двукратной номинальной стоимости соответствующей доли в уставном капитале. Каждый участник отвечает только за дополнительные взносы, связанные с его долей.
Можно ли вернуть дополнительные взносы?
В соответствии со статьёй 605 TTK исполненные дополнительные взносы могут быть возвращены участнику только в том случае, если сумма дополнительных взносов полностью покрыта свободно используемыми резервами и фондами. Возврат не произволен; до совершения операции необходимо проверить финансовое положение и условия аудита.
Обязанность по сопутствующим обязательствам отличается от дополнительных взносов
Статья 606 TTK позволяет предусмотреть в учредительном договоре сопутствующие обязательства, служащие осуществлению предмета деятельности общества. Сопутствующим обязательством может быть поставка товара, услуга, право пользования или определённая обязанность вести себя определённым образом. Дополнительные же взносы представляют собой денежную поддержку собственных средств.
Предмет, объём и иные существенные условия сопутствующих обязательств должны быть определены или определимы в учредительном договоре. Неопределённые положения вроде «участники удовлетворяют потребности общества» не создают источника неограниченного долга.
Заём участника компании не является дополнительным взносом
Заём участника — это предоставление участником обществу финансирования на условиях возврата. Общество этой операцией становится должником участника. Дополнительные же взносы — особая обязанность участника, основанная на учредительном договоре и условиях закона; возможности их возврата ограничены.
| Критерий | Увеличение капитала | Дополнительные взносы | Заём участника |
|---|---|---|---|
| Источник | Решение общего собрания и принятие обязательства по долям | Учредительный договор + условия ст. 603 TTK | Отдельный договор займа/финансирования |
| Участие | Через принятие обязательства по новым долям | Для обязанного участника — на условиях закона | Добровольный договор |
| Встречное предоставление | Новая или увеличенная доля в капитале | Новых долей не даёт | Порождает требование к обществу |
| Возврат | Подчиняется правилам защиты капитала | На условиях ст. 605 TTK | По сроку и в зависимости от платёжеспособности общества |
| Влияние на соотношение долей | Доля неучаствующего участника может уменьшиться | Соотношение долей напрямую не меняет | Соотношение долей не меняет |
| Налоги | Операция с капиталом | В зависимости от особенностей | Проценты, скрытый капитал и трансфертное ценообразование |
Обязательства по финансированию в соглашении между участниками
В соглашении между участниками стороны могут договориться предоставлять обществу ресурсы в зависимости от определённого бюджетного дефицита, раунда инвестиций или показателя результативности. С точки зрения корпоративного права такое обязательство может не создавать автоматического обязательства по капиталу, но может порождать между сторонами договорную ответственность и обязанность возмещения.
В положении о финансировании должны быть ясны следующие вопросы:
- Кто и на основании каких данных будет определять потребность в ресурсах?
- Будет ли взнос пропорционален долям или фиксированным?
- Будут ли ресурсы считаться капиталом, займом или авансом в счёт капитала?
- Как будут определены проценты, срок и обеспечение?
- Если один из участников не вносит средства, изменит ли взнос другого участника соотношение долей?
- Как будут действовать привлечение нового инвестора или передача долей?
- Каков порядок возражений против требования о финансировании и независимого аудита?
Что происходит, если другой участник вносит больше денег?
Если один участник оплачивает долги общества или предоставляет обществу излишнее финансирование, эта сумма автоматически не становится долгом другого участника. Когда платёж произведён от имени общества и является долгом общества, требование, как правило, предъявляется к обществу.
Чтобы предъявить регрессное требование ко второму участнику, между участниками должно существовать обязательство о распределении, присоединение к долгу, гарантия либо иное правовое основание. В практике Кассационного суда возложение органом управления на других участников дополнительного долга исключительно с целью оплаты долгов общества не признавалось правомерным; указывалось, что долг участника ограничен обещанным капиталом.
Может ли требование о финансировании быть использовано со злоупотреблением?
Увеличение капитала или требование о финансировании должно основываться на реальной потребности общества и соответствовать правилам равного обращения и добросовестности. Если цель состоит в том, чтобы, пользуясь финансовыми возможностями одного участника, размыть его долю, вынудить его выйти из общества или захватить контроль, может возникнуть вопрос об отмене решения и об ответственности руководителей.
Риск злоупотребления повышают следующие признаки:
- отсутствие бюджета или отчёта, подтверждающего потребность в финансировании,
- отсутствие изучения внутренних ресурсов и более соразмерных вариантов,
- необычно высокая сумма увеличения,
- необоснованное ограничение преимущественного права,
- предоставление конкретному участнику очень короткого срока,
- недостоверное или спорное превращение требований участников в капитал,
- воспрепятствование запросам информации и проверки,
- когда увеличение служит скорее изменению соотношения долей, чем потребностям общества.
Порядок принятия решений о финансировании общества
- Потребность в деньгах, срок и цель использования определяются бюджетом.
- Проверяется, оплачены ли имеющиеся обязательства по капиталу.
- Оцениваются внутренние ресурсы, взыскание дебиторской задолженности, сокращение расходов и банковское финансирование.
- Отдельно сравниваются варианты: заём участника, увеличение капитала и, при наличии, дополнительные взносы.
- Рассчитываются налоговые последствия, последствия для соотношения долей, обеспечения и возврата.
- Решение компетентного органа, договор, банковские и бухгалтерские записи должны отражать одну и ту же правовую природу.
- Проверяются права меньшинства, равное обращение и риск злоупотребления.
Положение участника, не вносящего платежи
Если участник не оплачивает обязательство по капиталу, прямо принятое им при учреждении или при увеличении капитала, могут применяться просрочка, проценты и иные предусмотренные законом санкции. В то же время участнику, не принявшему обязательство по новым долям, нельзя вменить обязательство по капиталу, ссылаясь лишь на решение об увеличении.
Если в учредительном договоре есть действительная обязанность дополнительных взносов и условия ст. 603 TTK наступили, управляющие могут потребовать оплаты. В протоколе добровольного финансирования санкция оценивается в пределах содержания договора и границ корпоративного права.
Проверка документов перед дополнительным финансированием
- Действующий учредительный договор и все изменения к нему,
- Реестр долей и соотношение долей участников,
- Записи об оплаченном и неоплаченном капитале,
- Последняя финансовая отчётность и денежный поток,
- Проверка утраты капитала/превышения долгов над активами в рамках ст. 376 TTK,
- Решения общего собрания и органа управления,
- Уведомления о преимущественном праве,
- Текущие счета участников и сверки,
- Положения о финансировании в соглашении между участниками,
- Договоры кредита, поручительства и обеспечения.
Вывод
Потребность общества в финансировании не означает неограниченной обязанности участников вносить дополнительные средства. Принятое обязательство по капиталу, участие в увеличении капитала, договорные дополнительные взносы в обществе с ограниченной ответственностью и добровольный заём участника — различные институты. Каждый способ порождает отдельные последствия с точки зрения соотношения долей, возврата, налогов, преимущественного права и риска злоупотребления. Прежде чем предъявлять требование о финансировании, необходимо задокументировать реальную потребность, изучить более соразмерные варианты и обосновать обязанность участников действительным правовым основанием.
Часто задаваемые вопросы
Обязаны ли участники покрывать убытки компании из собственных средств, если она терпит убытки?
Как правило, нет. Обязанность участника ограничена обещанным капиталом. Иной результат возможен, если в учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью есть действительная обязанность дополнительных взносов и наступили условия ст. 603 TTK.
Исключается ли из компании участник, не участвующий в увеличении капитала?
Одно лишь неиспользование преимущественного права не является автоматическим основанием для исключения. Его имеющаяся доля сохраняется; однако если увеличение покрывается другими лицами, доля может уменьшиться. Неоплата обещанного нового обязательства по капиталу — отдельный случай.
В каком случае доля участника уменьшается?
При возмездном увеличении капитала, если участник не использует право на приобретение новых долей, а увеличение покрывается другими лицами, его доля в общем капитале может снизиться. При безвозмездном увеличении за счёт внутренних ресурсов соотношения, как правило, сохраняются.
Можно ли в обществе с ограниченной ответственностью принять решение о дополнительных взносах большинством голосов?
Обязанность дополнительных взносов должна быть предусмотрена в учредительном договоре. Её последующее введение или увеличение требует единогласия соответствующих участников. Простым большинством неограниченные дополнительные взносы возложить нельзя.
Каков предел дополнительных взносов?
Согласно ст. 603 TTK, дополнительные взносы, связанные с одной долей в уставном капитале, не могут превышать двукратной номинальной стоимости этой доли и должны быть указаны в учредительном договоре в виде определённой суммы.
Увеличивает ли заём участника компании его долю?
Нет. Предоставление займа само по себе не увеличивает долю в капитале. Для изменения соотношения долей необходимы надлежащим образом оформленное увеличение капитала, приобретение долей или их передача.
Может ли участник, единолично оплативший долги компании, предъявить регресс к другому участнику?
Не автоматически. Если платёж произведён от имени общества, требование, как правило, направлено к обществу. Для ответственности другого участника необходимы отдельный договор или иное правовое основание.
Что можно сделать против увеличения капитала, проводимого со злым умыслом?
Необходимо занести возражение против решения в протокол, собрать информацию и документы, конкретизировать нарушение преимущественного права и противоречие принципу добросовестности. При наличии условий можно потребовать отмены решения общего собрания или признания его ничтожным.
Источники
1. Торговый кодекс Турции № 6102 (TTK), ст. 461, 480, 573, 590–592, 603–607, 621
3. Министерство торговли — Сведения о компаниях и капитальные общества
4. Хасан Каракылыч, Обязанность дополнительных взносов в обществе с ограниченной ответственностью