Unternehmer, Subunternehmer und Streitigkeiten über Abschlagszahlungen bei Bauwerkverträgen

Im Bauwesen wird eine Forderung aus einer Abschlagszahlung (hakediş) nicht allein dadurch von selbst endgültig, dass eine Rechnung ausgestellt oder behauptet wird, ein bestimmter Teil der Arbeiten sei fertiggestellt. Wer Haupt- und wer Subunternehmer ist, welche Leistungen übernommen wurden, ob ein Einheitspreis- oder Pauschalpreissystem gilt, das Aufmaß, Mehrungen der Leistung, die Freigabe der Abschlagszahlung, die Zahlungsfälligkeit, Sicherheitseinbehalte und die Schlussabrechnung werden in demselben vertraglichen Gesamtzusammenhang beurteilt. Grundlegend sind zwar die Bestimmungen des türkischen Obligationengesetzes über den Werkvertrag; bei öffentlichen Bauleistungen sind jedoch die besonderen Vertrags- und Leistungsbeschreibungsregelungen und bei Streitigkeiten zwischen Kaufleuten die Regeln über Handelssachen und Mediation für das Ergebnis maßgeblich. Entsteht ein Streit, verhindern die rechtzeitige Sicherung technischer Beweise, eine an den richtigen Adressaten gerichtete Forderung und eine nachprüfbare Berechnung der Forderung einen Rechtsverlust.

Wie entstehen im Bauwesen der Werkvertrag und das Verhältnis zwischen Hauptunternehmer und Subunternehmer?

Nach Art. 470 des türkischen Obligationengesetzes (TBK) verpflichtet sich beim Werkvertrag der Unternehmer zur Herstellung eines bestimmten Werks und der Auftraggeber zur Zahlung einer Vergütung dafür. In einem Bauprojekt kann sich dieses Grundverhältnis über mehrere Verträge staffeln: Der Eigentümer der Immobilie oder die Projektgesellschaft kann mit dem Hauptunternehmer und der Hauptunternehmer mit Subunternehmern Verträge schließen, die Stahlbeton-, Haustechnik-, Elektro-, Fassaden-, Dämm- oder andere bestimmte Arbeiten ausführen. Der bloße Warenverkauf eines Lieferanten, das Beschäftigungsverhältnis eines Arbeitnehmers und die Pflicht eines Subunternehmers zur selbständigen Herstellung eines Werks sind rechtlich nicht gleichartig. [1]

Wichtiger als die Bezeichnung der Arbeit sind die tatsächlichen Leistungen der Parteien. Arbeitet der Subunternehmer mit eigener Organisation, eigenem Personal, eigener technischer Methode und mit der Pflicht, ein bestimmtes Ergebnis herbeizuführen, können die Bestimmungen über den Werkvertrag zur Anwendung kommen. Wird dagegen ein Verhältnis, in dem eine Person tatsächlich weisungsgebunden arbeitet, lediglich als „Subunternehmerschaft“ bezeichnet, werden dadurch die Bestimmungen des Arbeits- und Sozialversicherungsrechts nicht verdrängt. Diese Einordnung kann die Parteien der Klage, die sachliche Zuständigkeit des Gerichts, die Berechnung der Vergütung und die Beweisregeln verändern.

Warum sollten die Pflichten von Auftraggeber, Hauptunternehmer und Subunternehmer getrennt geprüft werden?

Die Pflicht des Auftraggebers gegenüber dem Hauptunternehmer und die Pflicht des Hauptunternehmers gegenüber dem Subunternehmer entstehen aus getrennten Verträgen. Der Auftraggeber zahlt die Vertragsvergütung meist an den Hauptunternehmer; der Hauptunternehmer begleicht die Abschlagszahlung des Subunternehmers nach seinem eigenen Subunternehmervertrag. Dass sich die vom Subunternehmer ausgeführten Leistungen auf der Immobilie des Auftraggebers befinden, macht den Auftraggeber nicht von selbst für sämtliche Vergütungen aus dem Subunternehmervertrag haftbar. Bestehen besondere Grundlagen wie eine Direktzahlungszusage, eine Vertragsübernahme, eine Schuldübernahme, eine Forderungsabtretung oder eine gesetzliche Sicherheit, wird jede davon gesondert beurteilt.

Auch die Übertragung des Vertragsumfangs durch den Hauptunternehmer auf einen Subunternehmer ist in zweifacher Hinsicht zu prüfen: ob das Werk nach Art. 471/3 TBK wegen persönlicher Eigenschaften des Unternehmers persönlich ausgeführt werden muss und ob der Hauptvertrag oder die Projektleistungsbeschreibung den Einsatz von Subunternehmern beschränkt. Die Zusammenarbeit mit einem Subunternehmer beseitigt die Pflicht des Hauptunternehmers gegenüber dem Auftraggeber in Bezug auf Qualität, Frist und Übergabe grundsätzlich nicht. [1]

Projektgesellschaft, einfache Gesellschaft (adi ortaklık), Konsortium und Subunternehmerkette

Bei großen Projekten kann eine Gesellschaft, die im Vertrag als „Arbeitgeber“ erscheint, tatsächlich eine andere Stellung als Investor, Grundstückseigentümer, Arbeitsgemeinschaft oder Vertreter haben. Zu ermitteln sind die Vertretungsbefugnis des Unterzeichners, welche juristische Person die Zahlungspflicht übernommen hat und ob zwischen den Parteien eine einfache Gesellschaft oder ein Konsortium besteht. Allein dass in der Baustellenkorrespondenz das Logo einer Gesellschaft erscheint, führt nicht zu dem Ergebnis, dass diese Gesellschaft Adressatin sämtlicher Subunternehmerschulden ist. Der Vertrag über die Arbeitsgemeinschaft, Vollmachten, das Handelsregister, Zeichnungsprobenblätter, die Briefköpfe der Abschlagsrechnungen und die Zahlungsunterlagen sollten gemeinsam geprüft werden.

Der Vertrag und seine Anlagen bestimmen die rechtlichen Grenzen eines Streits über Abschlagszahlungen

Ein Bauvertrag, der nur aus Preis und Übergabetermin besteht, führt zu Streitigkeiten, die sich später nicht berechnen lassen. Es sollte klar sein, welches Dokument in welcher Reihenfolge unter Hauptvertrag, Angebot und Kostenanschlagsübersicht (keşif özeti), Raumbuch, Einheitspreisverzeichnis, Ausführungsplanung, technischer Leistungsbeschreibung, Bauzeitenplan, Änderungsanweisungen und Zahlungsprotokoll gilt. Ist beispielsweise ein Element, das in der Architekturzeichnung enthalten ist, nicht in der Kostenanschlagsübersicht aufgeführt, stellt sich die Frage, ob der Unternehmer diese Leistung unentgeltlich übernommen hat; die Antwort lässt sich nicht allein aus dem Vorhandensein der Zeichnung ableiten.

Bei der Vertragsauslegung werden die allgemeinen Bestimmungen des TBK, der übereinstimmende Wille der Parteien, ihr Erfüllungsverhalten und die Art der Geschäftsbeziehung gemeinsam berücksichtigt. Der Umfang weit gefasster Klauseln wie „Der Unternehmer führt jede Art von Zusatzleistung aus“ oder „Der Preis ändert sich nicht“ sollte außerhalb des bestimmten Vertragsgegenstands, der vorhersehbaren Risiken und der zwingenden Bestimmungen nicht als unbegrenzt angesehen werden. Besteht zwischen den Dokumenten ein echter Widerspruch, bietet eine Rangfolgeklausel allein möglicherweise keine Lösung; es ist festzustellen, an welchem Datum, mit welcher Befugnis und was die Parteien geändert haben.

Prüfung von Unterschrift und Befugnis

Der Bauleiter, Kontrollingenieur, Projektmanager oder Berater, der eine Abschlagszahlung unterzeichnet, ist nicht immer befugt, im Namen der Gesellschaft eine Schuld anzuerkennen oder einen neuen Preis anzunehmen. Die Befugnis, die technische Ausführung der Arbeit zu bestätigen, ist von der Befugnis zu unterscheiden, einen Änderungsvertrag zu unterzeichnen, der eine neue wirtschaftliche Verpflichtung begründet. Ungeachtet der Vollmachtsurkunde kann im Einzelfall auch die rechtliche Wirkung von Verhaltensweisen geprüft werden, etwa einer späteren schriftlichen Einigung der Parteien, einer Zahlung oder der bewussten Nutzung der Leistungen.

Wie wird Transparenz in der Zahlungskette hergestellt?

Im Subunternehmervertrag sollte gesondert festgelegt werden, in welchem Zeitraum eine Abschlagszahlung erstellt wird, mit welchen Unterlagen sie beantragt wird, die Prüffrist, die Mitteilung fehlender Unterlagen, das Einwandverfahren, die Zahlungsfälligkeit, die Verrechnung von Vorauszahlungen, Sicherheitseinbehalte, Steuerabzüge und wann die Schlussabrechnung erstellt wird. Dass der Hauptunternehmer vom Auftraggeber keine Zahlung erhält, und dass der Subunternehmer seine eigene Leistung erbringt, sind unterschiedliche Tatsachen. Selbst wenn ein Vertrag eine Bedingung nach Art von „Zahlung, sobald die Zahlung vom übergeordneten Arbeitgeber eingeht“ enthält, wird diese gesondert anhand der Bestimmtheit, des Grundsatzes von Treu und Glauben und der Frage ausgelegt, wem das Risiko auferlegt wurde; sie verwandelt sich nicht automatisch in einen Zahlungsaufschub von unbegrenzter Dauer.

Unterschiede zwischen Pauschalpreis, Einheitspreis, Aufmaß und ungefährem Preis

Nach welcher Methode die Vergütung vereinbart wurde, ist für Abschlags- und Zusatzleistungsforderungen der erste zu klärende Punkt. Das Pauschalpreissystem nach Art. 480 TBK ist nicht dasselbe wie die Berechnung nach Art. 481, die auf einer nicht im Voraus fest bestimmten oder ungefähren Vergütung beruht. Bei öffentlichen Bauleistungen können zusätzlich die besonderen Bestimmungen der Vergabe- und Vertragsunterlagen gelten. [1]

Muss der Unternehmer beim Pauschalpreis jede Mehrkostenposition tragen?

Der Grundsatz des Art. 480 TBK lautet, dass ein Werk mit Pauschalpreis zu der im Vertrag festgelegten Vergütung herzustellen ist; eine Erhöhung der Vergütung kann nicht allein deshalb verlangt werden, weil mehr Arbeit oder Aufwand als erwartet erforderlich war. Erschweren jedoch außergewöhnliche Umstände, die anfangs nicht vorhersehbar waren oder vorhersehbar waren, von den Parteien aber nicht berücksichtigt wurden, die Ausführung übermäßig, können eine Anpassung oder eine Beendigung unter den gesetzlichen Voraussetzungen in Betracht kommen. Diese Ausnahme bedeutet nicht, dass Inflation oder Kostensteigerungen in jedem Fall von selbst zu einer Preisgleitung führen. Zudem kann eine echte Zusatzleistung, die aufgrund einer später vom Arbeitgeber veranlassten Projektänderung übernommen wurde, eine vom ursprünglichen Pauschalumfang getrennte Rechtsfrage sein. [1]

Die Funktion von Aufmaß und Aufmaßskizzen (ataşman) beim Einheitspreisvertrag

Beim Einheitspreisvertrag hängt die Richtigkeit der Zahlungsberechnung nicht nur davon ab, ob die Leistungen ausgeführt wurden, sondern auch davon, welche Messgrundlage gewählt wurde. Aufmaßlisten, Messungen vor Ort, Aufmaßskizzen, unterzeichnete Protokolle, überarbeitete Zeichnungen und gegebenenfalls Fotos sollten miteinander verglichen werden. Es kann nicht angenommen werden, dass die in die Planung eingetragene theoretische Menge der in der Praxis tatsächlich ausgeführten Menge entspricht. Bei verdeckt verlegten Installationen, Fundamenten, Abdichtungen oder überdeckten Leistungen ist die Beweissicherung, bevor die Möglichkeit zur Prüfung verloren geht, besonders wichtig.

Was ist eine Abschlagszahlung, wie wird sie erstellt und wann wird sie zur Forderung?

Die Abschlagszahlung ist ein Zahlungsdokument, das die Vergütung der in einem bestimmten Zeitraum als ausgeführt gemeldeten Leistungen oder der mit dem Vertrag verknüpften Leistungen zusammen mit den zugehörigen Mess- und Berechnungsunterlagen ausweist. Das Dokument kann jedoch im Hinblick auf technische Feststellung, vertragliche Freigabe, buchhalterische Erfassung und Fälligkeit der Forderung unterschiedliche Funktionen haben. Eine von einer Partei erstellte Entwurfsabrechnung ist einer Abschlagszahlung, die von den befugten Personen freigegeben wurde, deren Einwandverfahren abgeschlossen ist und die fällig geworden ist, nicht gleichzusetzen.

Nach Art. 479 TBK wird die Zahlungspflicht des Auftraggebers grundsätzlich mit der Übergabe des Werks fällig; ist eine Übergabe in Teilen und eine Vergütung für jeden Teil vereinbart, ergibt sich für jeden Teil ein anderes Ergebnis. Haben die Parteien bestimmte Zwischenabschlagszahlungen und einen Zahlungsplan vertraglich geregelt, wird diese Regelung im Rahmen des zwingenden Rechts und der Natur des konkreten Vertrags gesondert beurteilt. Daher lässt sich keine allgemeine Regel aufstellen, wonach jede Abschlagszahlung nur an dem Tag fällig wird, an dem sie erstellt wurde, und jede Rechnung nur an dem Tag, an dem sie ausgestellt wurde. [1]

Grundlegende Schritte von der Erstellung bis zur Zahlung einer Abschlagszahlung

1. Zeitraum und Umfang werden festgelegt; die im Vertrag vorgesehenen Leistungspositionen und etwaige freigegebene Zusatzleistungen werden getrennt.
2. Es wird gemessen; Aufmaß, Aufmaßskizzen, Leistungsprotokoll und unterstützende technische Unterlagen werden miteinander verknüpft.
3. Durch Abzug der kumulierten Beträge früherer Zeiträume wird eine Doppelzählung verhindert.
4. Der vertragsgemäße Preis, eine etwaige Preisgleitung und die steuerlichen Bestandteile werden erfasst.
5. Vorauszahlungen, frühere Zahlungen, Sicherheiten, Vertragsstrafen und sonstige Abzüge werden mit ihren jeweiligen rechtlichen Grundlagen ausgewiesen.
6. Die technische und finanzielle Freigabe der im Vertrag dazu befugten Person wird eingeholt; Einwände werden mit Datum festgehalten.
7. Zahlungsfälligkeit, Verzugsvoraussetzungen und Zahlungseingang werden überwacht; die Verbindung zur Schlussabrechnung wird hergestellt.

Nicht alle diese Schritte sind in jedem Projekt dasselbe zwingende Verfahren; sie werden nach dem Vertrag angewandt. Gleichwohl ist es sowohl für die Buchhaltung der Parteien als auch für den Beweis in einem möglichen Prozess wichtig, das Erstellungs-, Freigabe- und Zahlungsdatum des Dokuments getrennt festzuhalten.

Sind vorläufige Abschlagszahlung, endgültige Abschlagszahlung und Schlussabrechnung dasselbe?

Die vorläufige Abschlagszahlung kann den Charakter einer während der laufenden Arbeiten erstellten Zwischenzahlung und Fortschrittsberechnung haben. Die endgültige Abschlagszahlung oder die Schlussabrechnung zielt hingegen darauf ab, den kumulierten Betrag für das gesamte Werk, die Änderungen, die Abzüge und den Restsaldo festzustellen. Ihre Bindungswirkung bestimmt sich danach, ob Übergabe und Abnahme durchgeführt wurden, ob leistungsbeschreibungsgemäße Einwände vorliegen, und nach den Aufzeichnungen der Parteien. Die Unterzeichnung einer vorläufigen Abschlagszahlung bedeutet nicht zwingend, dass das Werk insgesamt als mangelfrei endgültig abgenommen wurde; ebenso wenig bedeutet die endgültige Abnahme zwingend, dass auf alle unbezahlten Geldforderungen vorbehaltlos verzichtet wurde. Erlass- und Vorbehaltsklauseln werden gesondert geprüft.

Warum sind Einwände gegen Abschlagszahlungen und Vorbehalte von entscheidender Bedeutung?

Ist der Betrag der Abschlagszahlung zu niedrig ausgewiesen, die angewandte Leistungsposition fehlerhaft oder ein unbefugter Abzug vorgenommen worden, sollte der Einwand dem im Vertrag bestimmten Adressaten, innerhalb der Frist und in der vorgesehenen Weise übermittelt werden. Der Einwand sollte sich nicht auf eine allgemeine Formulierung wie „Ich behalte mir meine Rechte vor“ beschränken; nach Möglichkeit sollte erläutert werden, gegen welche Position welcher Abschlagszahlung und aufgrund welcher Messung oder Berechnung er sich richtet. Der anwendbare Vertrag und die Leistungsbeschreibung können vorsehen, dass der Einwand gesondert auf der Abschlagszahlung vermerkt oder ein begründeter Schriftsatz beigefügt wird.

Bei öffentlichen Bauleistungen kann das Einwandverfahren gegen Abschlagszahlungen in der anwendbaren Fassung der in den Vertrag einbezogenen Allgemeinen Bedingungen für Bauleistungen (Yapım İşleri Genel Şartnamesi) maßgeblich sein. In der Entscheidung des 15. Zivilsenats des Kassationshofs (Yargıtay 15. Hukuk Dairesi) mit den Nummern E.2015/1817, K.2016/1527 wurden die Bestimmungen der dem betreffenden Vertrag beigefügten Bedingungen über Einwände gegen Abschlagszahlungen im Rahmen von Art. 193 HMK beurteilt, und es wurde festgehalten, dass zu ermitteln sei, ob der Einwand fristgerecht und ordnungsgemäß erhoben wurde. Die in dieser Entscheidung genannte bestimmte Frist oder das Verfahren sollte nicht ohne Prüfung des Inkrafttretens und des Vertragsumfangs auf jeden Subunternehmer der Privatwirtschaft angewandt werden. [6]

Was bedeutet ein Vorbehalt (ihtirazî kayıt) in Verträgen der Privatwirtschaft?

Enthält der Werkvertrag der Privatwirtschaft ein eigenes Einwandverfahren, werden zunächst dessen Wirksamkeit und Anwendbarkeit geprüft. Die spätere Korrespondenz der Parteien, eine befugte Annahme, widersprüchliche Berechnungen und das tatsächliche Zahlungsverhalten können berücksichtigt werden. Fehlt im Vertrag ein klarer Annahmemechanismus, kann nicht angenommen werden, dass bestimmte Förmlichkeiten öffentlicher Bauleistungen von selbst Vertragsbestandteil sind. Gleichwohl stärkt ein rechtzeitiger Einwand mit Begründung und Beweisen den Beweis einer später geltend zu machenden Forderung.

Ist die Unterzeichnung einer Abschlagszahlung oder die Annahme einer Zahlung ein Verzicht auf Rechte?

Die Begriffe Annahme, Erlassurkunde (ibraname), Abstimmung und Verzicht sind nicht gleichbedeutend. Die Entgegennahme einer Zwischenzahlung bedeutet nicht in jedem Fall den Verzicht auf die Restforderung; eine klare und wirksame Erklärung einer Partei, „die Schlussabrechnung und alle Forderungen sind bezahlt“, kann jedoch zu einem anderen Ergebnis führen. Die vollständigen Texte von Quittung, Unterschrift, Leistungsbeschreibung und Verrechnungsunterlagen sollten gemeinsam beurteilt werden. Bestehen hinsichtlich des tatsächlichen Schuldbetrags Einwände wegen eines offensichtlichen Fehlers, einer Täuschung, einer Drohung oder allgemeiner Geschäftsbedingungen, werden auch diese nach den einschlägigen Bestimmungen geprüft.

Was beweisen Rechnung, E-Rechnung, Kontokorrent und Handelsbücher?

Die Rechnung ist ein mit der Abschlagszahlung verbundenes Buchhaltungs- und Handelsdokument; ob die Leistungen tatsächlich ausgeführt wurden und ob die Vergütung vereinbart wurde, sind unterschiedliche Beweisfragen. Nach Art. 21/2 des Handelsgesetzbuchs kann es Folgen haben, wenn einer Rechnung nicht fristgerecht widersprochen wird. Das Vorliegen einer einseitig ausgestellten Rechnung beweist jedoch für sich allein nicht, dass zwischen den Parteien ein unstreitiger Werkvertrag zustande gekommen ist oder dass alle in der Rechnung aufgeführten Leistungen vollständig ausgeführt wurden. [4]

Auch in der Entscheidung des 15. Zivilsenats des Kassationshofs mit den Nummern E.2016/4742, K.2018/652 wurden der Beweis des Vertragsverhältnisses und die Beurteilung des Inhalts einer nicht beanstandeten Rechnung getrennt behandelt. Die Übermittlung der Rechnungen, ihre Erfassung oder Nichterfassung in den Handelsbüchern, die Erklärungen der Gegenseite und die technische Feststellung vor Ort sollten gemeinsam geprüft werden. [7]

Buchhalterische Abstimmung und technische Aufmaßabstimmung sind verschieden

Dass eine bestimmte Rechnung im Kontokorrent erscheint, beweist nicht unmittelbar, welche Betonklasse verwendet wurde, wie lang die Kabel sind oder ob die Montage planungsgemäß ist. Umgekehrt lässt sich allein aus einem Ingenieurgutachten nicht ableiten, welche Gesellschaft die Vergütung für eine vor Ort als fertiggestellt festgestellte Leistung schuldet. Die Bewertungen eines Steuerberaters als Sachverständigen (mali müşavir), eines Bauingenieurs und weiterer erforderlicher technischer Fachleute beantworten unterschiedliche Fragen. Damit das Gericht zu einem nachprüfbaren Ergebnis gelangt, sind einander ergänzende Gutachten und die Aufzeichnungen der Parteien erforderlich.

Bankzahlungen und ihre Verrechnung auf eine bestimmte Schuld

Das Vorliegen eines Bankbelegs zeigt nicht immer, auf welche Abschlagszahlung, welches Projekt oder welche Schuld der Gesellschaft gezahlt wurde. Verwendungszweck, Zahlungsauftrag, Vertrag, Rechnung, Kontokorrent, Vorauszahlungsprotokoll und die Erklärung des Schuldners sollten gemeinsam geprüft werden. Bestehen mehrere Projekte oder mehrere Subunternehmerverträge mit derselben Gesellschaft, sollte ein gesonderter Kontoauszug je Projekt verwendet werden; Vorauszahlungen, Rückgaben von Sicherheiten und Zahlungen auf die Vergütung sollten nicht miteinander vermischt werden.

Wie wird die Vergütung für Zusatzleistungen, zusätzliche Arbeiten und Projektänderungen bewiesen?

Ebenso wenig wie das Fehlen einer Leistung in der Planung oder im Aufmaßverzeichnis bedeutet, dass sie zwingend unentgeltlich ist, erfordert jede vom Unternehmer ausgeführte Arbeit automatisch eine gesonderte Vergütung. Zunächst sollte festgestellt werden, ob zwischen dem ursprünglichen Vertragsumfang und der später ausgeführten Arbeit ein echter Umfangsunterschied besteht. Die erneute Abrechnung derselben Leistungsposition unter anderem Namen, die Darstellung einer ergänzenden Arbeit innerhalb des Vertragsumfangs als „zusätzliche Arbeit“ und die Verwechslung einer aus technischer Notwendigkeit vorgenommenen Änderung mit einer Anweisung des Auftraggebers sind erhebliche Risiken.

Bei einer Zusatzleistungsforderung sollte die erste Frage lauten: „Wurde diese Leistung ausgeführt?“; die zweite: „Wer hat sie verlangt oder freigegeben?“; die dritte: „War sie im ursprünglichen Preis enthalten?“; und die vierte: „Welches Preissystem gilt?“ Ein Foto einer auf der Baustelle ausgeführten Leistung kann nur bei der ersten Frage helfen. Die Rechtsgrundlage der Forderung nach zusätzlicher Vergütung sollte mit dem Vertrag, einer Änderungsanordnung, einer befugten Einigung der Parteien, der Abnahme der Leistung oder sonstigen unter den konkreten Umständen anwendbaren Bestimmungen des Obligationenrechts dargelegt werden.

Geht die Vergütung für Zusatzleistungen ohne schriftliche Änderungsanordnung vollständig verloren?

Ein im Vertrag enthaltenes Schriftformerfordernis für die Freigabe ist wichtig; im Einzelfall können jedoch auch geprüft werden, wer die Änderung verlangt hat, spätere Freigaben oder Annahmen befugter Personen, die Korrespondenz der Parteien und die tatsächliche Praxis. Nicht jede Akte ohne schriftliche Freigabe führt zum selben Ergebnis. Gleichwohl begründet es insbesondere bei institutionellen Projekten ein erhebliches Beweisrisiko, eine Leistungsmehrung von hohem Wert auf mündliche Anweisung unbefugten Baustellenpersonals auszuführen.

Zu den Beweismitteln können von den Parteien unterzeichnete überarbeitete Pläne, Arbeitsaufträge, Besprechungsprotokolle, der aktualisierte Bauzeitenplan, eine Aufmaßdifferenzliste, Preisanalysen, Fotos, Lieferunterlagen Dritter, E-Mails und elektronische Korrespondenz gehören. Erstellungszeitpunkt und Herkunft technischer Unterlagen sollten erforderlichenfalls einer Sachverständigenprüfung unterzogen werden. Ein Prozessplan sollte nicht allein auf Zeugenaussagen aufgebaut werden, ohne die Regeln der HMK über den Urkundenbeweis und deren Ausnahmen nach dem Wert des Rechtsgeschäfts gesondert zu beurteilen. [5]

Festlegung eines neuen Einheitspreises und der Marktpreis

Für die Vergütung einer Leistung, für die es im Vertrag keine Entsprechung gibt, wird zunächst eine wirksame Preisvereinbarung der Parteien und danach eine im Vertrag etwa vorgesehene Methode für neue Leistungspositionen und Preisanalysen ermittelt. Fehlt beides, können unter den Voraussetzungen, unter denen Art. 481 TBK anwendbar sein kann, der Wert am Ort und zur Zeit der Ausführung sowie die Aufwendungen des Unternehmers geprüft werden. Der Marktpreis ist nicht der Materialpreis im Internet an einem beliebigen Tag; er sollte mit der Menge der Leistung, der Zusammensetzung von Material und Arbeitskraft, der Schwierigkeit der Montage, der Ausrüstung sowie den Markt- und Zeitverhältnissen verknüpft werden. [1]

Vorauszahlung, Abzüge, Vertragsstrafe und Rückgabe von Sicherheiten bei der Berechnung der Abschlagszahlung

Für die Berechnung der restlichen Abschlagszahlung ist die Bruttosumme der Abschlagszahlung vom einbringbaren Nettobetrag zu unterscheiden. Zahlungsvorschüsse, verrechnete frühere Abschlagszahlungen, Sicherheitseinbehalte, rechtlich wirksame Vertragsstrafen und Abzüge aufgrund steuerrechtlicher Vorschriften sollten nicht in einer einzigen Zeile zusammengefasst werden. Es sollte dargelegt werden, wer welchen Abzug nach welcher Vertragsklausel oder Gesetzesbestimmung vorgenommen hat.

Wann kann ein Sicherheitseinbehalt zurückverlangt werden?

Ein im Vertrag vereinbarter Abzug von den Abschlagszahlungen in bestimmter Höhe kann das Erfüllungsrisiko des Auftraggebers oder des Hauptunternehmers absichern. Die Vornahme des Abzugs und die Fälligkeit seiner Rückgabe sind jedoch getrennte Fragen. Es kann vorgesehen sein, dass ein bestimmter Teil bei der vorläufigen Abnahme und der übrige Teil nach der endgültigen Abnahme oder nach Ablauf der Gewährleistungsfrist zurückgegeben wird. Ob die Rückgabebedingungen eingetreten sind und welcher Mangel oder welche unvollständige Leistung tatsächlich geltend gemacht wird, sollte belegt werden. Die bloße Aussage einer Partei, „das Projekt ist noch nicht abgeschlossen“, gewährt nicht in jedem Fall ein Recht auf unbefristeten Einbehalt; ebenso kann ein Betrag, dessen Abnahmebedingung nicht eingetreten ist, nicht in jedem Fall sofort verlangt werden.

Die Entscheidung des Zivilplenums des Kassationshofs (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu) vom 17. November 2020, E.2017/495, K.2020/904, betrifft den Bau eines Hotels in Antalya, bei dem eine zunächst als Subunternehmer tätige Gesellschaft später ein unmittelbares Vertragsverhältnis mit dem Auftraggeber begründete, sowie die Forderungen aus Abschlagszahlungen und Sicherheitseinbehalten. Besonders bemerkenswert ist in der Entscheidung die unterschiedliche Beurteilung der Haupt- und der verbundenen Akte hinsichtlich der Bestimmbarkeit der Forderung aus Urkunden, der Eintragungen in den Handelsbüchern und der Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs (icra inkâr tazminatı). Diese Entscheidung ist keine allgemeine Regel, wonach jeder Sicherheitseinbehalt bei Übergabe oder endgültiger Abnahme automatisch zurückzugeben ist. [8]

Abzug einer Vertragsstrafe von der Abschlagszahlung

Wird eine Vertragsstrafe wegen Verzögerung oder Vertragsverletzung abgezogen, sollten die Entstehung des Verstoßes, wem er zugerechnet werden kann, die Bestimmung der Strafhöhe, die Mitteilung und die Wirkung einer vorbehaltlosen Annahme der Übergabe gesondert geprüft werden. Nach Art. 179–182 TBK sind die Möglichkeit, die Vertragsstrafe zusammen mit der Erfüllung zu verlangen, der Einwand der Übermäßigkeit und die für Kaufleute geltenden besonderen Beschränkungen nicht dasselbe. Die Behauptung, der Arbeitgeber habe einen ungerechtfertigten Abzug vorgenommen, und die Verzugshaftung des Unternehmers sollten nicht als voneinander unabhängig angesehen werden; sie sollten mit dem Bauzeitenplan, der Übergabe des Baugrundstücks, verzögerten Freigaben und Änderungsanordnungen in Beziehung gesetzt werden. [1] [4]

Wie wirken sich vorläufige Abnahme, endgültige Abnahme und Übergabe des Werks auf die Abschlagszahlung aus?

Übergabe, vorläufige Abnahme, endgültige Abnahme und Freigabe der Abschlagszahlung sind getrennte Begriffe. Der Eintritt der im Vertrag für die vorläufige Abnahme vorgesehenen Voraussetzungen beendet möglicherweise nicht alle Wartungs-/Instandsetzungs- und Gewährleistungspflichten. Bei der endgültigen Abnahme sollten offene unvollständige Leistungen, Mängelanzeigen, die Rückgabe von Sicherheiten und Vorbehalte zur Schlussabrechnung ordnungsgemäß festgehalten werden. Ob die Person, die die technische Abnahme erklärt, befugt ist, auf alle Geldforderungen zu verzichten, sollte ebenfalls gesondert geprüft werden.

Art. 474–478 TBK regeln die Pflichten des Auftraggebers bei der Prüfung des Werks und der Mängelanzeige sowie seine Rechte bei einem mangelhaften Werk. Die Verjährung von Ansprüchen aus Mängeln eines unbeweglichen Bauwerks sollte nicht mit der Verjährung der eigenen Vergütungsforderung des Unternehmers verwechselt werden. Auch wenn die Fälligkeit der Abschlagszahlung überschritten ist, kann eine Gegenforderung aus einem Mangel oder ein wirksamer Verrechnungseinwand je nach konkretem Vertrag in Betracht kommen; jede Behauptung sollte durch Urkunden und technische Prüfung untermauert werden. [1]

Warum ist die Unterscheidung zwischen unvollständiger und mangelhafter Leistung wichtig?

Eine unvollständige Leistung bedeutet, dass ein vertraglich übernommener Teil nicht ausgeführt wurde; eine mangelhafte Leistung bedeutet, dass das ausgeführte Werk nicht die vereinbarten oder gesetzlich zu erwartenden Eigenschaften aufweist. Auf Grundlage dieser Unterscheidung kann der Auftraggeber unterschiedliche Wahlrechte, die Fertigstellung der unvollständigen Leistung, Abhilfe oder Schadensersatz verlangen. Das Fehlen einer Leistung und ihre mangelnde Qualität werden unterschiedlich gemessen; auch das Gutachten des Sachverständigen, der die Vergütung der unvollständigen Leistung berechnet, kann anderer Art sein als ein Gutachten zur technischen Ursache des Mangels.

An wen kann sich der Subunternehmer wenden, wenn der Hauptunternehmer nicht zahlt?

Erster Adressat des Subunternehmers ist in den meisten Fällen der Hauptunternehmer als Schuldner aus seinem eigenen Subunternehmervertrag. Dass der Auftraggeber an den Hauptunternehmer keine Abschlagszahlungen geleistet hat, ändert nicht von selbst, wer Schuldner der im Subunternehmervertrag fällig gewordenen Vergütung ist. Dagegen sollte auf Grundlage eines besonderen Vertrags oder einer gesetzlichen Möglichkeit ermittelt werden, ob der Subunternehmer einen unmittelbaren Anspruch gegen den Auftraggeber hat.

Direktzahlung, Schuldübernahme, Vertragsübernahme und Forderungsabtretung

In einem Protokoll kann der Auftraggeber dem Subunternehmer eine Direktzahlung zugesagt, eine bestimmte Schuld aus dem Hauptvertrag übernommen oder sich an einer Vertragsübernahme beteiligt haben. Der Adressat der Forderung kann nicht bestimmt werden, ohne die Parteien des Protokolls, die Schuldhöhe, die Frage, ob der bisherige Schuldner befreit wurde, die Übernahme- und Abtretungsbedingungen, die Zustimmungen und etwaige verbleibende Sicherheitseinbehalte zu prüfen. Der Übergang von einem Subunternehmerverhältnis unmittelbar zum Auftraggeber in der Entscheidung des Zivilplenums aus dem Jahr 2020 erfolgte durch ein konkretes Protokoll und konkrete Urkunden; dieser Umstand ist kein abstrakter Grundsatz, der allen Subunternehmern automatisch ein Direktklagerecht verleiht. [8]

Die Entscheidung des 6. Zivilsenats des Kassationshofs vom 31. Januar 2023 zur Direktklage

In der Entscheidung des 6. Zivilsenats des Kassationshofs (Yargıtay 6. Hukuk Dairesi) vom 31. Januar 2023, E.2022/316, K.2023/338, wurden die von einem Subunternehmer, der beim Bau einer Fabrik mit dem Hauptunternehmer einen Vertrag geschlossen hatte, gegen den Eigentümer der Immobilie geltend gemachten Zahlungsansprüche und Ansprüche auf eine Hypothek für Bauforderungen erörtert. In der Entscheidung wurde dargelegt, dass, wenn der Auftraggeber nicht Partei des Subunternehmer-Werkvertrags ist und nicht bewiesen werden kann, dass er gegenüber dem Subunternehmer eine gesonderte Verpflichtung übernommen hat, eine unmittelbare persönliche Haftung für die Forderung nicht allein darauf gestützt werden kann, dass die Leistungen auf der Immobilie des Auftraggebers ausgeführt wurden. Auch hinsichtlich des Hypothekenanspruchs wurde angenommen, dass die Voraussetzungen von Art. 893/3 TMK im konkreten Fall nicht vorlagen. [13]

Praktische Folge: Der Schuldner der persönlichen Forderung des Subunternehmers, die Immobilien- und Fristvoraussetzungen eines Anspruchs auf gesetzliche Hypothek und ein etwaiges Zusatzprotokoll, das eine unmittelbare Schuld begründet, sollten voneinander unterschieden werden. Auch diese Entscheidung sollte nicht dahin verallgemeinert werden, dass alle Hypothekenansprüche von Subunternehmern abzuweisen seien.

Das gesetzliche Hypothekenrecht des Baugläubigers: eine besondere, befristete Sicherheit

Art. 893/3 des türkischen Zivilgesetzbuchs ermöglicht es Subunternehmern oder Handwerkern, die unter bestimmten Voraussetzungen zu Bauten oder anderen Werken auf einem Grundstück Arbeit geleistet haben, zur Sicherung ihrer Forderungen für Material und Arbeit die Eintragung eines gesetzlichen Hypothekenrechts zu verlangen. Nach Art. 895 TMK gelten für diese Eintragung Voraussetzungen wie eine Frist von drei Monaten ab Vollendung der übernommenen Arbeit und dass die Forderung vom Eigentümer anerkannt oder gerichtlich festgestellt worden ist. Die bestehende Ausnahme und der Eintragungsmechanismus sollten gesondert beurteilt werden. [3]

Diese Sicherheit bedeutet nicht, dass der Auftraggeber unmittelbarer persönlicher Schuldner der Vertragsvergütung jedes Subunternehmers ist. Die persönliche Zahlungsklage und der Antrag auf Eintragung einer gesetzlichen Hypothek auf der Immobilie unterliegen getrennten Rechts- und Verfahrensregimen. Das Versäumen der Dreimonatsfrist kann zu einem erheblichen Rechtsverlust führen. An welchem Tag die Arbeit vollendet wurde, die Bezeichnung der Immobilie, die Eigentumsverhältnisse, die Art der Forderung und die Eintragungsfähigkeit sollten umgehend geprüft werden.

Einwendungen des Hauptunternehmers, des Subunternehmers und des Auftraggebers

Bauforderungen sollten nicht einseitig beurteilt werden. Während der Subunternehmer die restliche Vergütung verlangt, kann der Hauptunternehmer geltend machen, die Arbeit sei unvollständig ausgeführt, es seien unbefugte zusätzliche Arbeiten vorgenommen worden, die Übergabe sei nicht abgeschlossen, es sei bereits gezahlt worden oder die Abschlagszahlung sei nicht von der im Vertrag vorgesehenen Person freigegeben worden. Ebenso wenig wie diese Einwendungen automatisch als zutreffend angesehen werden können, ist es ein erheblicher strategischer Mangel, sie in der Klageschrift zu übergehen.

Vom Auftraggeber verursachte Verzögerung und Leistungsmehrung

Bei der Berechnung eines Abzugs wegen verspäteter Übergabe oder eines Gegenanspruchs auf Schadensersatz sollten die verspätete Übergabe des Baugrundstücks, Projektänderungen, nicht rechtzeitig erteilte Material- und Planfreigaben, Zugangshindernisse oder andere vom Arbeitgeber zu vertretende Ursachen einzeln geprüft werden. Die Dauer der Verzögerung allein durch Rückrechnung vom Fertigstellungsdatum zu bestimmen, reicht möglicherweise nicht aus; der kritische Bauablauf und gleichzeitige Verzögerungsursachen können eine technische Prüfung erfordern.

Vertragsbeendigung, Einstellung der Arbeiten und Abwicklung der Schlussabrechnung

Wird ein Bauvertrag beendet, löst die Feststellung „die Parteien haben sich getrennt“ die Abwicklungsrechnung nicht. Welche Arbeiten wurden ausgeführt, welches Material ist auf der Baustelle verblieben, welche Leistungen wurden durch Dritte fertiggestellt, welche Vorauszahlungen wurden geleistet, welche Sicherheiten wurden noch nicht zurückgegeben und welche Schadensersatzansprüche wurden geltend gemacht? Diese konkreten Daten bilden den Ausgangspunkt der Abwicklung.

Art. 473 TBK regelt das Rücktrittsrecht ohne Abwarten des Übergabetermins unter bestimmten Voraussetzungen einer vertragswidrigen Verzögerung; Art. 482 die Überschreitung des ungefähren Preises; Art. 484 die Möglichkeit des Auftraggebers, vor der Vollendung gegen Schadensersatz zu kündigen; Art. 485 die Unmöglichkeit der Erfüllung infolge eines unvorhergesehenen Ereignisses, das den Auftraggeber betrifft. Diese Bestimmungen und die allgemeinen Vorschriften über Verzug, Vertragsverletzung und Schadensersatz können zu unterschiedlichen Rechtsgründen und Abwicklungsfolgen führen. [1]

Wie wird bei Einstellung der Arbeiten festgehalten, welche Leistungen zu welchem Zeitpunkt vorhanden waren?

Wichtig sind die Erstellung eines Protokolls über die Baustellenübergabe oder die Einstellung der Arbeiten, eine unabhängige Fotodokumentation, die Feststellung der Arbeitssicherheits- und Zugangslage, die Zählung der gelagerten Materialien, die Erfassung offener haustechnischer Anlagen und ein Antrag auf unabhängige technische Prüfung. Mit dem Arbeitsbeginn eines neuen Unternehmers können frühere Leistungen überdeckt werden; in diesem Fall lässt sich in einem späteren Streit möglicherweise nicht mehr trennen, welcher Fehler wem zuzurechnen ist. Eine erst nachträglich vorgelegte einseitige Finanzrechnung sollte nicht allein zugrunde gelegt werden.

Positives Interesse, negatives Interesse und restliche Vergütung in der Schlussabrechnung

Die rechtliche Natur der Beendigung kann die Art des ersatzfähigen Schadens verändern. Die restliche Vergütung für die fertiggestellte Arbeit, ersparte Aufwendungen für den nicht ausgeführten Teil, die Kosten der Fertigstellung durch einen anderen Unternehmer, Verzugsschäden und zurückzugewährende Vorauszahlungen sind getrennte Posten. Derselbe wirtschaftliche Schaden sollte nicht zweimal, sowohl als „Differenz der Schlussabrechnung“ als auch als „Schadensersatz“, verlangt werden. Die Voraussetzungen von Rücktritt, Kündigung und Schadensersatz statt der Leistung unter einer einzigen Überschrift automatisch als dasselbe Ergebnis zu behandeln, ist falsch.

Vergütungsforderung, Vollstreckungsverfahren und Klage auf Aufhebung des Widerspruchs

Für eine fällige Geldforderung kann bei Vorliegen der Voraussetzungen ein Vollstreckungsverfahren ohne Urteil eingeleitet werden. Widerspricht der Schuldner dem Zahlungsbefehl, werden das weitere Schicksal des Verfahrens und der Antrag auf Aufhebung des Widerspruchs im Rahmen von Art. 67 des Gesetzes Nr. 2004 über Zwangsvollstreckung und Insolvenz beurteilt. Die gesetzliche Jahresfrist für die Klage auf Aufhebung des Widerspruchs unterscheidet sich von der allgemeinen Verjährungsfrist der Forderung; der Fristbeginn ist nach der Zustellung des Widerspruchs an den Gläubiger zu prüfen. Ob nach Fristablauf eine Zahlungsklage nach den allgemeinen Bestimmungen erhoben werden kann, ist eine gesonderte Frage. [9]

Warum wird die Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs nicht in jedem Abschlagszahlungsprozess zugesprochen?

Für die Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs in der Klage auf Aufhebung des Widerspruchs ist neben den gesetzlichen Voraussetzungen auch von Bedeutung, ob die Forderung liquide (likit) ist, das heißt vom Schuldner bestimmt werden kann. Eine lange Berechnung durch einen technischen Sachverständigen zeigt nicht immer sicher, dass die Forderung nicht liquide ist; soll der geforderte Betrag dagegen vollständig durch die Feststellung strittiger Aufmaße und unbefugter zusätzlicher Arbeiten bestimmt werden, kann der Einwand fehlender Liquidität in Betracht kommen.

In der Entscheidung des Zivilplenums des Kassationshofs vom 17. November 2020 wurden die Voraussetzungen der Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs für die Forderung bejaht, die sich aus dem von den Parteien unterzeichneten Übertragungsprotokoll und den in den Handelsbüchern des Beklagten erfassten Rechnungen bestimmen ließ; für die Rechnungen, die nicht in den Büchern erschienen und eine gesonderte Beurteilung erforderten, gelangte es zu einem anderen Ergebnis. Diese Unterscheidung sollte nicht zu „Liegt eine Rechnung vor, gibt es zwingend eine Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs“ oder „Wurde ein Sachverständigengutachten eingeholt, kann es sie niemals geben“ verallgemeinert werden. [8]

Die unterschiedlichen Funktionen von Arrest und einstweiliger Verfügung

Zur Sicherung einer Geldforderung kann bei Vorliegen der Voraussetzungen der Arrest (ihtiyati haciz), zum Schutz eines bestimmten Rechts oder Beweises die einstweilige Verfügung in Betracht kommen. Art. 389 ff. HMK und die Arrestbestimmungen des Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzgesetzes unterliegen unterschiedlichen Voraussetzungen und führen zu unterschiedlichen Folgen. Auch ersetzen diese vorläufigen Schutzmaßnahmen und ein Antrag auf eine eintragungsbedürftige gesetzliche Hypothek an einer Immobilie einander nicht. [5] [9]

Wie werden das sachlich zuständige Gericht und die Mediation als Prozessvoraussetzung bestimmt?

Dass eine der Parteien eines Streits über eine Bauforderung Kaufmann oder eine Gesellschaft ist, macht nicht schon für sich allein jede Klage zu einer Handelssache. Zu beurteilen sind der Zusammenhang des Streits mit den Handelsunternehmen der Parteien, das Regime der Handelssachen nach Art. 4 TTK und etwaige Sonderregelungen. Bei einer Handelssache ist grundsätzlich das Handelsgericht erster Instanz sachlich zuständig; bei einem Streit aus einem Werkvertrag ohne Handelscharakter können die allgemeinen Zuständigkeitsregeln in Betracht kommen. Liegt ein Verbrauchergeschäft vor, sollten auch das Verbrauchergericht und die besonderen Prozessvoraussetzungen gesondert geprüft werden. [4] [5]

Art. 5/A TTK regelt, dass bei Klagen über Handelsforderungen, deren Gegenstand ein Geldbetrag ist, über Schadensersatz, Aufhebung des Widerspruchs, negative Feststellung und Rückforderung die Anrufung eines Mediators vor Klageerhebung Prozessvoraussetzung ist. Dagegen kann nicht behauptet werden, dass für alle Bauklagen eine einheitliche Mediationspflicht besteht. Die tatsächliche Natur des Streits und der Forderung sollte festgestellt werden; erforderlichenfalls ist das Abschlussprotokoll nach den Bestimmungen von Art. 18/A des Gesetzes Nr. 6325 über die Mediation zur Akte zu reichen. [4] [10]

Abgrenzung zwischen Arbeitsgericht, Verbrauchergericht und Handelsgericht erster Instanz

Wird behauptet, dass zwischen einer Person, die sich als Subunternehmer bezeichnet, und dem Arbeitgeber in Wirklichkeit ein Arbeitsvertrag besteht, werden zunächst die dem Arbeitnehmer-Arbeitgeber-Verhältnis eigenen Schutz- und Zuständigkeitsregeln beurteilt. Die Vergütungsklage eines echten Subunternehmers gelangt nicht allein deshalb vor das Arbeitsgericht, weil auf einer Baustelle gearbeitet wird. Ebenso unterliegt eine Verbraucherklage eines einzelnen Wohnungskäufers gegen den Verkäufer nicht demselben Zuständigkeitsregime wie eine Klage auf Abschlagszahlung zwischen Hauptunternehmer und Subunternehmer. Müssen verschiedene Klagen zusammen oder als miteinander verbunden verhandelt werden, sollten Klageart, Stellung der Parteien und Anträge gesondert geprüft werden.

Verjährung und Fristrisiken bei Forderungen aus dem Werkvertrag

Für Forderungen aus dem Werkvertrag sieht Art. 147/6 TBK eine fünfjährige Verjährungsfrist vor, vorbehaltlich der Ausnahme, dass der Unternehmer seine Pflichten grob schuldhaft überhaupt nicht oder nicht gehörig erfüllt. Hinsichtlich der Ausnahme für grob schuldhafte Erfüllung und der rechtlichen Natur der konkreten Forderung können die allgemeine Frist oder andere Sonderbestimmungen gesondert beurteilt werden. Art. 149 TBK zur Fälligkeit der Forderung sollte zusammen mit der vertraglichen Teilübergabe und der Fälligkeit der Abschlagszahlungen geprüft werden. [1] [11]

Die in Art. 478 TBK für Klagen aus einem mangelhaften Werk vorgesehenen Fristen von zwei und fünf Jahren sowie bei grobem Verschulden von zwanzig Jahren sind keine allgemeine Frist für alle Arten von Vergütungsforderungen. Ebenso kann die dreimonatige Eintragungsfrist nach Art. 895 TMK nicht mit der Verjährung der persönlichen Geldforderung des Subunternehmers gleichgesetzt werden. Die einjährige Frist für die Klage auf Aufhebung des Widerspruchs nach Art. 67 des Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzgesetzes ist zudem ein drittes, eigenständiges Fristenregime. [1] [3] [9]

Beweise und technische Sachverständigenprüfung in Prozessen über Abschlagszahlungen

Bei Streitigkeiten über Abschlagszahlungen sollten nicht nur Vertrag oder Buchungsunterlagen, sondern auch technische Daten, die zeigen, wie der Vertrag tatsächlich erfüllt wurde, gesammelt werden. Im Bauwesen können die Überdeckung von Leistungen, ein Wechsel der Baustelle in andere Hände, die spätere Nichtwiederholbarkeit von Prüfungen und der Verlust von Geräte-/Kontrollaufzeichnungen erfordern, dass die Beweissicherung nicht hinausgezögert wird. Art. 400 ff. HMK ermöglichen bei Vorliegen der Voraussetzungen die Ortsbesichtigung, die Sachverständigenprüfung oder andere Feststellungswege. [5]

Sinnvolle Unterlagengruppen für die Prozessakte

• Vertragsunterlagen: Haupt- und Subunternehmerverträge, Unterschrifts-/Befugnisnachweise, Kostenanschläge und Preisverzeichnisse, Leistungsbeschreibungen, Rangfolge- und Änderungsklauseln.
• Technische Ausführung: Freigegebene Planung und ihre Änderungen, Aufmaß/Aufmaßskizzen, Bautagebücher, Protokolle der Bauaufsicht, Prüfberichte und Fotos.
• Freigabe und Vorbehalt: Alle Fassungen der Abschlagszahlungen, Freigabe- und Einwandschreiben, registrierte elektronische Post/E-Mail, Besprechungsbeschlüsse, Übergabe- und Abnahmeprotokolle.
• Finanzunterlagen: Rechnungen/E-Rechnungen und Übermittlungsnachweise, Handelsbücher, Kontokorrentauszüge, Bankbewegungen, Vorauszahlungsprotokoll, Sicherheits- und Steuerabzüge.
• Streitunterlagen: Aufforderungsschreiben und Zustellungsnachweise, Listen unvollständiger und mangelhafter Leistungen, Berechnungen der Gegenseite, Fachgutachten und gegebenenfalls das Abschlussprotokoll der Mediation.
• Besondere Sicherheiten: Unterlagen zur Vertragsübernahme/Schuldübernahme, Hypothekenanträge, Grundbuchauszüge, Bankgarantien, Forderungsabtretung oder Direktzahlungszusagen.

Welche Fragen sollte das Sachverständigengutachten beantworten?

Es genügt nicht, wenn der Sachverständige lediglich sagt: „Dem Kläger ist so viel zu zahlen.“ Ein für die Beurteilung durch das Gericht geeignetes Gutachten sollte nachvollziehbar machen, welche Leistung an welchem Tag und mit welchem technischen Dokument ausgeführt wurde, unter welche Leistungsposition des Vertrags sie fällt, die Messmethode, Feststellungen zu Qualität/Mängeln, die Abgrenzung strittiger zusätzlicher Arbeiten, die kumulierte Berechnung der Abschlagszahlungen und die Verrechnungsunterlagen. Die rechtliche Einordnung und die Urteilsfindung obliegen dem Gericht; der technische Sachverständige sollte nicht von sich aus zu einer Instanz werden, die den Vertrag neu schreibt oder die Prozessvoraussetzung bestimmt.

Welcher Schritt sollte erwogen werden, bevor technische Unterlagen verloren gehen?

Auch wenn noch keine Klage erhoben wurde, kann der Bedarf an Beweissicherung geprüft werden, bevor Leistungen überdeckt, Installationen ausgebaut werden oder ein anderer Unternehmer eingreift. Einseitige Protokolle und Fotos ersetzen niemals uneingeschränkt die gerichtliche Kontrolle. Auch die Art der Erhebung und Aufbewahrung des Beweises, der Zeitpunkt des Fotos, die Person, die die Messung vorgenommen hat, und die Geräteaufzeichnungen gehören zur Beurteilung der Zuverlässigkeit. Bestimmte elektronische Korrespondenz kann hinsichtlich ihrer Eigenschaft als Anfang eines schriftlichen Beweises (yazılı delil başlangıcı) für ein Rechtsgeschäft Bedeutung haben; es kann jedoch nicht gesagt werden, dass jeder WhatsApp-Screenshot für sich allein einen sicheren Beweis darstellt. [5]

Der Einfluss der Rechtsprechung des Kassationshofs auf Prozesse über Abschlagszahlungen und Subunternehmer

Zivilplenum, 17. November 2020: Abgrenzung zwischen liquider Forderung und Forderung, die eine technische Prüfung erfordert

In dem Streit, der der Entscheidung des Zivilplenums des Kassationshofs vom 17. November 2020, E.2017/495, K.2020/904, zugrunde lag, war der Kläger zunächst als Subunternehmer tätig; anschließend wurde durch ein bestimmtes Übertragungsprotokoll ein unmittelbares Vertragsverhältnis mit dem Auftraggeber begründet. Ein Teil der Forderung stützte sich auf das unterzeichnete Protokoll und auf in den Handelsbüchern des Beklagten erfasste Rechnungen, während andere Rechnungen in der verbundenen Akte nicht in den Handelsbüchern erschienen. Das Plenum bestätigte hinsichtlich der Hauptklage wegen der Bestimmbarkeit der Forderung den Beharrungsbeschluss (direnme kararı) zur Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs; hinsichtlich der verbundenen Klage hob es den Beharrungsbeschluss aufgrund einer abweichenden Beurteilung auf. [8]

Praktische Folge: Ohne die Identität des Schuldners, das Protokoll, die Rechnungen und die Eintragungen in den Handelsbüchern gemeinsam zu prüfen, ist es nicht möglich, alle Abschlagszahlungen weder als sichere Forderung noch als zwingend nicht liquide Forderung einzuordnen. Diese aus einem konkreten Hotelbau in Antalya hervorgegangene Entscheidung ist für andere Projekte kein unmittelbar absolutes Ergebnis, sondern ein wichtiges Beurteilungsbeispiel für die Feststellung von Beweisen und Schuldner.

15. Zivilsenat des Kassationshofs: Das Einwandverfahren gegen Abschlagszahlungen

In der Entscheidung mit den Nummern E.2015/1817, K.2016/1527 des 15. Zivilsenats des Kassationshofs wurden die Bestimmungen der dem Vertrag beigefügten Allgemeinen Bedingungen für Bauleistungen über Einwände gegen vorläufige Abschlagszahlungen und ihre Wirkung im Zusammenhang mit Art. 193 HMK beurteilt. Es wurde festgehalten, dass das Gericht zu ermitteln habe, ob der gegen eine bestimmte Abschlagszahlung gerichtete Einwand innerhalb der mit der Zahlung verbundenen Frist und gemäß der vertraglichen Methode erhoben wurde. [6]

Praktische Folge: Vertragsdatum der konkreten öffentlichen Bauleistung, die anwendbare Fassung der einschlägigen Bedingungen und das Vorbehaltsverfahren sollten gemeinsam geprüft werden; die Frist aus einer historischen Entscheidung des Kassationshofs unmittelbar auf alle Verträge der Privatwirtschaft zu übertragen, ist nicht richtig.

15. Zivilsenat des Kassationshofs: Gemeinsame Prüfung von Rechnung und tatsächlicher Leistung

In der Entscheidung mit den Nummern E.2016/4742, K.2018/652 des 15. Zivilsenats des Kassationshofs wurde betont, dass der Widerspruch gegen eine Rechnung und der Beweis des Werkvertrags zwischen den Parteien voneinander zu trennen sind. Andererseits können bei Streitigkeiten, in denen die tatsächliche Ausführung der Arbeit bestritten ist, eine Ortsbesichtigung und eine Sachverständigenprüfung im passenden Fachgebiet erforderlich sein. [7] [12]

Praktische Folge: Weder die Vereinfachung „Rechnung ausgestellt – Schuld steht fest“ noch der Ansatz „kein schriftlicher Vertrag – überhaupt keine Vergütung“ lässt sich vertreten, ohne das Rechtsverhältnis und die Umstände des Werks zu beurteilen.

Entscheidung des 6. Zivilsenats des Kassationshofs vom 31. Januar 2023: Parteistellung und Hypothek des Baugläubigers

In der Entscheidung mit den Nummern E.2022/316, K.2023/338 des 6. Zivilsenats des Kassationshofs wurden die Frage, ob eine rechtliche Verbindung besteht, die es dem Subunternehmer erlaubt, eine persönliche Forderung unmittelbar gegen den Auftraggeber zu richten, und die besonderen Voraussetzungen der Hypothek des Baugläubigers beurteilt. Da zwischen Subunternehmer und Auftraggeber weder ein Vertrag noch ein sonstiges Schuldverhältnis bewiesen war, wurde der unmittelbare Zahlungsanspruch nicht anerkannt; es wurde festgehalten, dass im konkreten Fall die Hypothekenvoraussetzungen von Art. 893/3 TMK nicht vorlagen. Die Entscheidung veranschaulicht die Unterscheidung „Dass der Auftraggeber die Baustelle überwacht, zeigt nicht, dass er jede Subunternehmerschuld übernommen hat.“ [13]

Streitvorbeugende Vertragsprüfung für Auftraggeber und Unternehmer

Die Prozessstrategie nach Entstehen eines Streits läuft häufig darauf hinaus, den Preis für Entscheidungen zu zahlen, die bei der Vertragsgestaltung nicht getroffen wurden. Insbesondere bei großen Projekten mit vielen Subunternehmern genügt es möglicherweise nicht, einer Standardvorlage einige Zahlen hinzuzufügen. Ein umsetzungstauglicher Vertrag sollte technische und rechtliche Verantwortlichkeiten im selben Dokumentensystem nachvollziehbar machen.

• Auftraggeber, Hauptunternehmer, Subunternehmer und Vertreter sollten mit eindeutiger Firma und Befugnis bezeichnet werden.
• Leistungsumfang, ausgenommene Leistungen, Kostenanschlag, Zeichnungen und technische Leistungsbeschreibung sollten einander ergänzen; für den Fall eines Widerspruchs sollte die anzuwendende Rangfolge festgelegt werden.
• Pauschal-, Einheits- oder gemischte Vergütung und das Verfahren zur Vereinbarung des Preises neuer Leistungspositionen sollten gesondert ausgewiesen werden.
• Zeitraum der Abschlagszahlung, Messung, Antrag, Einwand und Freigabebefugnis, Zahlungsfälligkeit und der Umgang mit fehlenden Unterlagen sollten klar sein.
• Ein Mechanismus für Leistungsänderungen, schriftliche Arbeitsaufträge, Preisgleitung, zusätzliche Arbeiten und Bauzeitverlängerung sollte geschaffen werden.
• Sicherheitseinbehalt, Bankgarantie, Versicherung, Verrechnung von Vorauszahlungen und Rückgabebedingungen sollten gesondert ausgewiesen werden.
• Das Verhältnis zwischen Übergabe, vorläufiger und endgültiger Abnahme, Mängelanzeige, Prüfung, Gewährleistung und Schlussabrechnung sollte geregelt werden.
• Einstellung der Arbeiten, Kündigung/Rücktritt, sichere Übergabe der Baustelle, Materialzählung und die Methode der Abwicklungsrechnung sollten vorgesehen werden.
• Bei der Streitbeilegung sollten sachliche/örtliche Zuständigkeit, Schiedsverfahren, Mediation und Vorlagepflichten für Unterlagen den einschlägigen zwingenden Bestimmungen entsprechen.

Die Reihenfolge der rechtlichen Prüfung bei Entstehen eines Streits

1. Vertrag und Parteien bestimmen. Stellen Sie Unterschrift, Vertretung, Subunternehmer und etwaige Gesellschaften fest, die durch ein Protokoll zu unmittelbaren Schuldnern geworden sind.
2. Die Abrechnung einfrieren. Berechnen Sie Abschlagszahlungen und Rechnungen, kumulierte Mengen, Zahlungen, Vorauszahlungen, Vertragsstrafen und Sicherheitsaufstellungen Zeitraum für Zeitraum gesondert.
3. Den technischen Zustand dokumentieren. Beurteilen Sie vor Beginn neuer Arbeiten, ob für unvollständige, mangelhafte, fertiggestellte und demnächst zu überdeckende Leistungen eine Beweissicherung erforderlich ist.
4. Einwand- und Anzeigefristen prüfen. Die Fristen für den Einwand gegen Abschlagszahlungen, die Mängelanzeige, die Hypothekeneintragung, das Vollstreckungsverfahren und die Klage unterscheiden sich voneinander.
5. Den für Schuldner und Forderungsart passenden Weg wählen. Die Voraussetzungen für schriftliche Aufforderung, Mediation, Zahlungsklage, Vollstreckungsverfahren, Hypothekeneintragung oder vorläufigen Rechtsschutz sollten gesondert geprüft werden.
6. Gegeneinwendungen vorab prüfen. Einwendungen wie unbefugter Arbeitsauftrag, bereits gezahlte Vergütung, Verzögerung durch den Arbeitgeber, Mangel und Verrechnung sollten in der Prozessakte berücksichtigt werden.
7. Beitreibungs- und Sicherheitsschritte nach der Entscheidung abschließen. Vollstreckungsverfahren, Grundbucheintragung, Rückgabe von Sicherheiten, erforderlichenfalls die Vollstreckung der Entscheidung und Berichtigungen der Bücher sollten gesondert nachgehalten werden.

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Fazit

Um in Streitigkeiten über Abschlagszahlungen am Bau zum richtigen Ergebnis zu gelangen, kommt es – noch vor der bloßen Berechnung der Gesamtsumme – darauf an, den richtigen Schuldner, den richtigen Vertrag und die tatsächlich erbrachte Leistung zu bestimmen. Die vertragliche Forderung des Subunternehmers sollte von einem besonderen Anspruch oder einem gesetzlichen Hypothekenrecht, das gegen den Auftraggeber geltend gemacht werden kann, unterschieden werden. Auch die Wirkung vorläufiger Abschlagszahlungen, der Schlussabrechnung, von Rechnungen sowie Übergabe- und Abnahmeunterlagen sollte nicht auf dasselbe Abnahmeregime reduziert werden. Die technischen und finanziellen Aufzeichnungen, die die Parteien während der Ausführung der Arbeiten erstellen, ermöglichen es, im Streitfall Höhe der Abschlagszahlung, Fälligkeit, Verrechnungen und etwaigen Schadensersatz nachprüfbar zu bestimmen.

Wichtig sind insbesondere die Feststellung von Leistungen auf der Baustelle, die überdeckt werden, ein dem anwendbaren Vertrag entsprechender Einwand gegen die Abschlagszahlung und die getrennte Überwachung der Fristen für die Vergütungsforderung und die Hypothek des Baugläubigers. Die geeignete Klage oder der sonstige Rechtsbehelf sollte anhand der Stellung der Parteien, des konkreten Vertrags, der Art der Forderung und der aktuellen Rechtslage bestimmt werden.

Häufig gestellte Fragen

Haftet der Auftraggeber unmittelbar für die unbezahlte Abschlagszahlung des Subunternehmers?

Grundsätzlich ist vertraglicher Adressat des Subunternehmers der Hauptunternehmer, der mit ihm den Subunternehmer-Werkvertrag geschlossen hat. Für einen unmittelbaren Geldanspruch gegen den Auftraggeber bedarf es zusätzlich einer Schuldübernahme, einer Vertragsübernahme, einer Direktzahlungszusage oder einer anderen wirksamen Rechtsgrundlage. Die gesetzliche Hypothek nach Art. 893–895 TMK ist unter bestimmten Voraussetzungen eine gesonderte Möglichkeit dinglicher Sicherheit; sie begründet nicht automatisch eine persönliche Schuld.

Ist nach Unterzeichnung der Abschlagszahlung kein Einwand mehr möglich?

Nicht in jedem Fall. Das Einwandverfahren des anwendbaren Vertrags und der Leistungsbeschreibung, wer in welcher Eigenschaft unterzeichnet hat und ob ein Vorbehalt erklärt wurde, sollten ermittelt werden. Das Verfahren der Bedingungen für öffentliche Bauleistungen gilt nicht von selbst für alle Verträge der Privatwirtschaft.

Macht der unterlassene Widerspruch gegen eine Rechnung binnen acht Tagen die Forderung endgültig?

Art. 21/2 TTK hat Folgen für den Widerspruch gegen Rechnungen; er ist jedoch keine allgemeine Bestimmung, die für sich allein das Bestehen des Vertrags oder die tatsächliche Ausführung aller Leistungen sicher beweist. Vertrag, Übergabe, Abschlagszahlung, Bücher, Zahlung und technische Unterlagen werden gemeinsam geprüft.

Kann beim Pauschalpreisvertrag eine Vergütung für Zusatzleistungen verlangt werden?

Eine Kostensteigerung, die in den anfangs vereinbarten Pauschalumfang fällt, kann grundsätzlich nicht gesondert verlangt werden. Für echte zusätzliche Arbeiten außerhalb des Umfangs, eine wirksame Änderungsvereinbarung oder die Erschwernisvoraussetzungen nach Art. 480 TBK können jedoch abweichende Beurteilungen erfolgen.

Geht ohne schriftlichen Zusatzauftrag die Vergütung für zusätzliche Arbeiten vollständig verloren?

Das endgültige Ergebnis hängt vom vertraglichen Schriftformregime für Freigaben, vom Verhalten der befugten Personen, von der Art der Arbeit und von den vorhandenen Beweisen ab. Das Fehlen einer schriftlichen Freigabe begründet ein erhebliches Beweisrisiko; es führt jedoch nicht in jeder Akte automatisch zu einem einheitlichen Ergebnis.

Darf der Hauptunternehmer die Zahlung an den Subunternehmer mit der Begründung verweigern, er habe vom Auftraggeber keine Zahlung erhalten?

Das Zahlungsproblem im Hauptvertrag und die Fälligkeit und das Schuldverhältnis im Subunternehmervertrag werden getrennt beurteilt. Der bloße Einwand, vom Auftraggeber sei kein Zahlungseingang erfolgt, rechtfertigt nicht in jedem Fall, die Forderung des Subunternehmers ohne Fälligkeit zu lassen; die wirksamen Vertragsbedingungen und der konkrete Fall sollten geprüft werden.

Kann der Sicherheitseinbehalt vor der endgültigen Abnahme verlangt werden?

Der Vertrag kann für den gesamten Einbehalt oder einen Teil davon eine Bedingung der vorläufigen/endgültigen Abnahme enthalten. Die Fälligkeit des Anspruchs bestimmt sich nach diesen Bedingungen, Einwendungen wegen Mängeln/unvollständiger Leistungen, etwaigen Verrechnungen und sonstigen wirksamen Bestimmungen.

Ist bei einer Klage auf Abschlagszahlung die Mediation obligatorisch?

Ist der Streit eine Handelssache und handelt es sich um eine Geldforderung oder eine der aufgezählten Klagearten im Anwendungsbereich von Art. 5/A TTK, kommt das Erfordernis der Mediation vor Klageerhebung in Betracht. Nicht jeder Streit aus einem Werkvertrag ist automatisch eine Handelssache; Zuständigkeit und Prozessvoraussetzung sollten nach der konkreten Partei und dem konkreten Anspruch beurteilt werden.

Welche Frist gilt für das gesetzliche Hypothekenrecht des Subunternehmers?

Art. 895 TMK sieht für die Eintragung der gesetzlichen Hypothek eine Frist von drei Monaten ab Vollendung der übernommenen Arbeit vor. Die Anerkennung der Forderung oder eine gerichtliche Entscheidung und die übrigen Eintragungsvoraussetzungen werden gesondert geprüft. Diese Frist sollte nicht mit der allgemeinen Verjährung der persönlichen Forderung verwechselt werden.

Wie viele Jahre beträgt die Verjährungsfrist für die Vergütungsforderung des Unternehmers?

Nach Art. 147/6 TBK gilt grundsätzlich eine fünfjährige Verjährungsfrist; die Ausnahme bei grobem Verschulden und Sonderbestimmungen können gesondert beurteilt werden. Der Fristbeginn wird nach der Fälligkeit der Forderung geprüft. Die Fristen für Ansprüche aus einem mangelhaften Werk unterliegen einem gesonderten Regime.

Kann auf Grundlage einer Forderung aus einer Abschlagszahlung unmittelbar ein Vollstreckungsverfahren eingeleitet werden?

Für eine fällige und bestimmbare Geldforderung kann bei Vorliegen der Voraussetzungen ein Vollstreckungsverfahren ohne Urteil eingeleitet werden. Widerspricht der Schuldner, sollten die Frist für die Aufhebung des Widerspruchs nach Art. 67 des Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzgesetzes und die Prozessvoraussetzungen gesondert beurteilt werden. Die Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs ist nicht bei jeder Forderung aus einer Abschlagszahlung automatisch.

Welche Unterlagen sollten dem Sachverständigen in einem Streit über Abschlagszahlungen übergeben werden?

Haupt- und Subunternehmervertrag, technische Anlagen, freigegebene Planungen, Aufmaße und Aufmaßskizzen, alle Fassungen der Abschlagszahlungen, Änderungsanordnungen, Abnahmeprotokolle, Zahlungs-/Vorauszahlungs-/Sicherheitsunterlagen und gegebenenfalls Einwandschreiben sollten gemeinsam vorgelegt werden. Die Stimmigkeit der technischen und finanziellen Unterlagen sollte nachprüfbar sein.

Quellen und rechtliche Grundlagen

1. Gesetz Nr. 6098, Türkisches Obligationengesetz (6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu), insbesondere Art. 112, 117–125, 146–149, 179–182 und 470–486; UYAP-Programm für Rechtsvorschriften und Rechtsprechung des Justizministeriums der Republik Türkiye (T.C. Adalet Bakanlığı UYAP Mevzuat ve İçtihat Programı), aktueller konsolidierter Gesetzestext: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/103273
2. Gesetz Nr. 4721, Türkisches Zivilgesetzbuch (4721 sayılı Türk Medenî Kanunu), insbesondere Art. 2–3, 6, 893/3 und 895; UYAP-Programm für Rechtsvorschriften und Rechtsprechung des Justizministeriums der Republik Türkiye: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/103249
3. Gesetz Nr. 4721, Türkisches Zivilgesetzbuch, Art. 893/3, 895 und zugehörige Bestimmungen zur gesetzlichen Hypothek des Baugläubigers; derselbe amtliche Rechtsvorschriftennachweis: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/103249
4. Gesetz Nr. 6102, Türkisches Handelsgesetzbuch (6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu), insbesondere Art. 4–5/A, 21 und die zugehörigen Bestimmungen über Handelsbücher; UYAP-Programm für Rechtsvorschriften und Rechtsprechung des Justizministeriums der Republik Türkiye: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/103039
5. Gesetz Nr. 6100, Zivilprozessordnung (6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu), insbesondere Art. 190, 193, 200–202, 266, 389–399 und 400–405; UYAP-Programm für Rechtsvorschriften und Rechtsprechung des Justizministeriums der Republik Türkiye: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/103103
6. 15. Zivilsenat des Kassationshofs (Yargıtay 15. Hukuk Dairesi), E.2015/1817, K.2016/1527, Einwand gegen Abschlagszahlungen nach den Allgemeinen Bedingungen für Bauleistungen und Beweisvertrag; zugängliche Volltextfassung der Entscheidung: https://www.ictihatlar.com.tr/ictihatdetay-9948-15hukukdairesi-Yargitay-15-Hukuk-Dairesi-2015-1817-Esas-2016-1527-Karar-Sayili-Ilami.html ; außerdem der zugehörige amtliche UYAP-Rechtsprechungsnachweis: https://mevzuat.adalet.gov.tr/ictihat/390374200
7. 15. Zivilsenat des Kassationshofs, E.2016/4742, K.2018/652, Abgrenzung zwischen Rechnungswiderspruch und Beweis des Vertragsverhältnisses; zugänglicher Entscheidungsnachweis: https://librumhukuk.com/karar/yargitay/1105458/15-hukuk-dairesi-e-2016-4742-k-2018-652/
8. Zivilplenum des Kassationshofs (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu), 17. November 2020, E.2017/495, K.2020/904, Hotelbau in Antalya, vom Subunternehmer unmittelbar auf den Unternehmer übergegangenes Vertragsverhältnis, Abschlagszahlung, Rechnung und Abgrenzung der Entschädigung wegen unbegründeten Widerspruchs nach der Liquidität; amtlicher UYAP-Rechtsprechungsnachweis: https://mevzuat.adalet.gov.tr/ictihat/638624900 ; zugängliche Volltextfassung: https://www.yargitaykararlari.com.tr/ictihatdetay-2707-hukukgenelkurulu-Yargitay-Hukuk-Genel-Kurulu-2017-495-Esas-2020-904-Karar-Sayili-Ilami.html
9. Gesetz Nr. 2004 über Zwangsvollstreckung und Insolvenz (2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu), insbesondere Art. 67 und die Bestimmungen über den Arrest; zugängliche UYAP-Entscheidung des Kassationshofs, die die Abgrenzung zwischen Art. 67 des Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzgesetzes und der Werkvertragsforderung erläutert: https://mevzuat.adalet.gov.tr/ictihat/1084605100
10. Gesetz Nr. 6325 über die Mediation in Zivilstreitigkeiten (6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu), insbesondere Art. 18/A; UYAP-Programm für Rechtsvorschriften und Rechtsprechung des Justizministeriums der Republik Türkiye: https://mevzuat.adalet.gov.tr/mevzuat/104320
11. Zivilplenum des Kassationshofs, Prüfung der unterschiedlichen Verjährungsregime nach Art. 146, 147 und 478 TBK bei Ansprüchen aus dem Werkvertrag; amtlicher UYAP-Rechtsprechungsnachweis: https://mevzuat.adalet.gov.tr/ictihat/1175101700
12. 15. Zivilsenat des Kassationshofs, E.2016/5524, K.2017/544, Ermittlung der Ausführung des Werks erforderlichenfalls durch technische Prüfung vor Ort; zugänglicher Entscheidungstext: https://www.ictihatlar.com.tr/ictihatdetay-8277-15hukukdairesi-Yargitay-15-Hukuk-Dairesi-2016-5524-Esas-2017-544-Karar-Sayili-Ilami.html
13. 6. Zivilsenat des Kassationshofs (Yargıtay 6. Hukuk Dairesi), 31. Januar 2023, E.2022/316, K.2023/338, unmittelbare vertragliche Schuld zwischen Auftraggeber und Subunternehmer, Parteistellung und Voraussetzungen der Eintragung der Hypothek des Baugläubigers; zugänglicher Volltext: https://avevrak.com/dev/yargitay/25707959/sozleslmesinden-insaatci-gebze-sakarya-ipotegi-eser-red-yapi-kesinlik-sarti ; Verzeichnisnachweis des gerichtlichen Entscheidungstexts: https://librumhukuk.com/karar/yargitay/871463300/6-hukuk-dairesi-e-2022-316-k-2023-338/