Подготовка, анализ и согласование договора
Текст договора должен превращать коммерческую или личную цель сторон в положения, обладающие юридической силой. Анализ не сводится к проверке языка и формы; объём исполнения, сроки, ответственность, обеспечение, расторжение, доказательства и положения о разрешении споров оцениваются в совокупности.
Основные работы, выполняемые в этом объёме:
- Подготовка проекта нового договора
- Анализ проекта, представленного контрагентом, на правовые и договорные риски
- Подготовка заметок для переговоров, таблиц правок и встречных предложений
- Чёткое урегулирование исполнения, ответственности и распределения рисков между сторонами
- Определение условий о сроках платежа, оплате, поставке, приёмке, контроле и отчётности
- Определение порядка приоритета между приложениями к договору, техническими заданиями, прайс-листами и графиками работ
- Определение порядка уведомлений, изменений, продления и прекращения
- Подготовка положений о конфиденциальности, персональных данных, интеллектуальной собственности, запрете конкуренции и сохранении тайны с учётом конкретной сделки
- Анализ оговорок о подсудности, применимом праве, медиации, судах и арбитраже
- Проверки перед подписанием: окончательный текст, приложения, полномочия представителя и одобрения
Предконтрактные документы и процесс переговоров
Документы, оформленные до подписания договора, также могут иметь для сторон обязательные последствия. Значение имеет не название документа, а его содержание и воля сторон.
- Соглашения о конфиденциальности и обязательства по неразглашению
- Письма о намерениях, меморандумы о взаимопонимании и предварительные протоколы
- Предварительные и рамочные договоры
- Предложения, заказы, подтверждения заказов и документы об акцепте
- Исключительность, обязательства воздерживаться от определённых действий и обязанность вести переговоры добросовестно
- Преддоговорные обязанности по предоставлению информации и разъяснению
- Ответственность, которая может возникнуть из-за прекращения переговоров или предоставления вводящей в заблуждение информации
- Использование сведений, переданных при проверке компании, актива или проекта
- Условия, которые необходимо выполнить до подписания, и корпоративные одобрения
Толкование договора и восполнение пробелов
Споры нередко возникают из-за того, что положение понимается по-разному или стороны вовсе не урегулировали определённую возможность. При анализе учитываются не только слова, но и действительная общая воля сторон, договор в целом, ход переговоров, цель сделки, сложившаяся практика и принцип добросовестности.
- Толкование положений договора во взаимосвязи друг с другом и с приложениями
- Приоритет между противоречащими друг другу основным текстом, приложениями, предложениями и техническими заданиями
- Неопределённости в положениях об определениях, поставке, цене, ответственности и расторжении
- Оценка поведения сторон после заключения договора
- Восполнение не урегулированных договором вопросов в соответствии с законом и характером работы
- Определение того, текст на каком языке имеет приоритет в многоязычных договорах
- Споры между внешним выражением и действительной волей сторон
Основные виды готовящихся и анализируемых договоров
Каждый вид договора оценивается вместе с его специальными положениями и отраслевым регулированием. Основные договоры, входящие в объём работы:
- Договоры купли-продажи, поставки товаров, рамочной поставки и закупки
- Договоры оказания услуг, консультирования, обслуживания, поддержки и аутсорсинга
- Договоры подряда, проектные, инженерные и договоры строительного подряда
- Договоры поручения, комиссии и посредничества
- Заём, признание долга, мировое соглашение и протоколы об оплате
- Конфиденциальность, исключительность, письма о намерениях и предварительные договоры
- Договоры дилерства, дистрибуции, коммерческого агентирования и франчайзинга
- Лицензионные договоры, договоры передачи технологий, программного обеспечения и облачных услуг
- Договоры о совместном предприятии, сотрудничестве и разработке проектов
- Договоры о передаче долей, передаче активов и инвестиционные договоры
- Договоры спонсорства, рекламы, медиа и производства контента
- Договоры хранения, логистики и перевозки
- Предварительные договоры купли-продажи недвижимости, аренды и девелопмента недвижимости
- Договоры строительства в обмен на долю участка и договоры строительных работ
- Договоры об имуществе, связанные с семейным и наследственным правом
- Международные договоры купли-продажи, поставки, оказания услуг и сотрудничества
Договоры аренды, трудовые, потребительские, строительные, договоры в сфере недвижимости, корпоративные договоры, договоры в сфере интеллектуальной собственности и международной торговли оцениваются вместе с соответствующими специальными направлениями работы.
Какие документы могут быть подготовлены по итогам анализа?
В зависимости от объёма услуги могут быть подготовлены текст с правками, показывающий изменения, чистовой экземпляр договора, записка о рисках с расстановкой приоритетов и повестка переговоров. Объём работы и график передачи определяются после того, как станут известны объём документов и характер сделки.
Приложения — часть основного договора
Технические задания, прайс-листы, графики работ и критерии приёмки следует анализировать вместе с текстом. При противоречии документов порядок приоритета, полномочия на внесение изменений и порядок одобрения должны быть чётко определены.
Итоговая проверка перед подписанием
Сравниваются последняя согласованная редакция, все приложения, данные сторон, полномочия представителя и способ подписания. Следует избегать того, чтобы оставлять существенные пробелы для заполнения позднее или привязывать к новому договору устаревшее приложение.